Договор простого, инвестиционного и конвертируемого займа — какой выбрать для структурирования инвестиций в бизнес и как оформить на практике

Существует 3 вида внешнего финансирования бизнеса (инвестиций в бизнес): долговое (заёмное), долевое (акционерное), мезонинное (смешанное). Каждый из видов имеет свои отличия и особенности. Какой из них выбрать в том или ином случае — разбираем в статье.

При долевом финансировании инвестор приобретает долю/акции в компании в обмен на инвестиции. К этому виду относится, например, внесение инвестиций в бизнес через увеличение уставного капитала ООО.

При заёмном финансировании инвестор (кредитор) приобретает право на возврат суммы займа с процентами, не приобретая долю (акции) в компании. К этому виду относится конструкция договора простого займа.

При мезонинном финансировании сочетаются признаки долевого и долгового видов финансирования бизнеса. К этому виду относятся договоры инвестиционного и конвертируемого займов.

Инвестиционный и конвертируемый займы относятся к смешанному виду финансирования бизнеса, поскольку сочетают в себе признаки долгового и долевого финансирования.

Простой заём — это заём, при котором инвестор (кредитор) получает возврат предоставленного им бизнесу займа в виде тела долга, а также процентов за пользование займом, выраженных в виде конкретной ставки «процента годовых».

При простом займе успешность бизнеса (наличие прибыли) не учитывается и заём с процентами годовых подлежит возврату в любом случае. При простом займе инвестор получает заранее фиксированную маржу (прибыль). Простой заём может быть выдан самозанятому, ИП и компании.

Инвестиционный заём — это заём, по которому инвестор (кредитор) получает возврат предоставленного им бизнесу займа и процентов за пользование займом в виде процента от прибыли профинансированного им бизнеса.

При инвестиционном займе возврат инвестору займа и процентов за пользование займом ставится под условие успешности (размера прибыли) бизнеса. При инвестиционном займе маржа инвестора заранее не фиксирована и может значительно превышать среднерыночную ставку «процента годовых» по займам в случае успеха бизнеса, или быть отрицательной — в случае неуспешности бизнеса.

Инвестиционный заём может быть выдан самозанятому, ИП и компании.

Конвертируемый заём — это простой или инвестиционный заём, по которому инвестор (кредитор) вместо возврата ему займа и процентов за пользование займом вправе потребовать предоставления ему доли в уставном капитале (акций) профинансированной им компании.

В основе конвертируемого займа может быть как простой заём, так и инвестиционный. Конвертируемый заём является инструментом перехода инвестора от заёмного финансирования к акционерному в рамках одной сделки.

Конвертируемый заём может быть выдан только компании, поскольку только компания может предоставить инвестору возможность получения доли (акций) вместо возврата займа и процентов по нему.

Простой заём лучше использовать, когда инвестор имеет консервативную инвестиционную стратегию и не хочет рисковать потерей всех инвестиций, а бизнес имеет стабильную прибыль, позволяющую ему обслуживать заёмное обязательство перед инвестором.

Инвестиционный заём лучше использовать, когда инвестор имеет рисковую стратегию, хочет получить сверхприбыль, доверяет в этом отношении бизнесу и видит в нём соответствующий потенциал, при этом бизнес может иметь или не иметь стабильной прибыли, но в любом случае имеет высокие шансы как на стремительный рост.

В настоящее время всё больше инвесторов и предпринимателей выбирают модель инвестиционного займа, поскольку такая модель позволяет уникальным образом выстроить баланс интересов и рисков сторон инвестиционной сделки.

Конвертируемый заём лучше использовать, когда инвестор имеет прямой интерес в возможном приобретении доли (акций) компании, но пока не может принять соответствующего решения, а бизнес нуждается в заёмном финансировании, но не против предоставить инвестору долю (акции) взамен на погашение долга по займу, то есть не против перейти от заёмного финансирования к акционерному.

Простой и инвестиционный займы оформляются в простой письменной форме без участия нотариуса.

Договор простого займа оформляется в соответствии с нормами параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса РФ. Простой заём является самым простым с точки зрения структурирования сделки и здесь какие-либо сложности встречаются довольно редко.

Договор инвестиционного займа также во многом подчинён нормам параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса РФ, однако он в гораздо большей степени предусматривает творческое (договорное) регулирование отношений сторон, нежели законодательное.

Если в договоре простого займа условия о контроле инвестора над бизнесом обычно не прописываются, то в договоре инвестиционного займа условия о контроле инвестора над бизнесом имеют ключевое значение, поскольку прибыль инвестора напрямую зависит от эффективности (показателей) бизнеса и управления им.

В рамках обеспечения контроля инвестора над бизнесом в договоре инвестиционного займа, как правило, предусматриваются права инвестора на получения информации о бизнесе как в постоянном режиме (видео-камеры, доступ к CRM/ERP-системам и т.д.), так и в режиме получения систематических отчётов (например, 1 раз в месяц). Также инвестору, как правило, предоставляется право в любой момент времени провести проверку бизнеса, в том числе, в месте его непосредственной реализации.

Что касается конвертируемого займа, то в случае, если его стороной (получателем) является ООО, то сделка оформляется нотариально. В этом случае в рамках оформления конвертируемого займа, составляются следующие документы: (1) заявление инвестора о внесении вклада в уставный капитал ООО, (2) решение общего собрания участников (единственного участника) ООО о согласии на заключение договора конвертируемого займа (которое уже содержит в себе решение об увеличении уставного капитала ООО на основании конвертации займа в долю) — в нотариальной форме, (3) сам договор конвертируемого займа — в нотариальной форме, (4) требование инвестора об увеличении уставного капитала ООО.

Оформление конвертируемого займа, получателем которого является АО, также возможно, однако в этом случае законодательное регулирование является крайне скудным и при структурировании сделки придётся в большей степени полагаться на договорное (а не законодательное) регулирование, а также будет необходимо наладить плотный контакт с держателем реестра акционеров АО.

С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

t.me/eriabov evrcapital@gmail.com