Разбор диалога про налоги, Кипр и английское право из фильма Юрия Дудя про Долину

Время на прочтение публикации — 20 минут.

Трехчасовое интервью, которое снял Юрий Дудь о Кремниевой Долине собрало больше 19 миллионов просмотров и вызвало бурю обсуждений как среди айтишников, так и среди людей далеких от ИТ.

Герой интервью Николай Давыдов поделился мнением, что компании на Кипре регистрируют не из-за оптимизации налогов, так как «оптимизация копеечная» (то есть не дает преимуществ), а из-за английского права.

Дудь и Давыдов затронули три юридических темы:

  1. Разница между правом в СНГ и «английским» правом.
  2. Зачем стартаперам и инвесторам нужны кипрские компании.
  3. Налоги и КИК (контролируемые иностранные компании).

Профессиональная деформация не дала пройти мимо вопросов, ведь с 2011 года предоставляю юридические услуги ИТ-бизнесу, девять лет был на позиции управляющего партнера юридической компании и не понаслышке знаю о Долине.

Выясним, как на самом деле обстоят дела с тем, о чем говорили в выпуске, а дополнительно:

  • проведем сравнительный анализ налогообложения роялти и дивидендов в США, Кипре, Украине, РФ и РБ;
  • смоделируем типичные для ИТ-бизнеса ситуации;
  • поделимся ошибкой, которая может стать роковой для ИТ-предпринимателя.

Часть №1. Английское право

Английское право (в узком смысле) — это законодательство, которое действует в пределах юрисдикции Англии и Уэльса. В интервью термин использовали в широком смысле. «В народе» обычно говорят британское право, а научным языком — Common Law.

Common Law — единая система прецедентов, которые являются одной из основных частей прецедентного права, которое в свою очередь имеет главенствующее значение в странах англо-американской правовой системы.

Россия, Украина и Республика Беларусь относятся к Civil Law Countries (романо-германской правовой семье). Система права, которая как раз противопоставляется английскому праву. Корпоративное право в странах СНГ негибкое, как правило, построено по принципу «можно то, что разрешено в законе», что усложняет оформления сделок. На практике важные условия невозможно прописать в договоре. Воздержусь от комментирования недостатков нашей судебной системы.

Английское право, наоборот, гибкое, а если еще и выбрать развитую страну с низким уровнем коррупции — получите бонусом честные суды. Такой тандем идеален, ведь английское право изначально базируется на судебных прецедентах (решениях).

Страны, в которых действует английское право

Промежуточный вывод

Гибкое английское право, честные суды и защищающий сделку и партнеров контракт гарантирует развитая страна с английским правом.

Обратите внимание на США, Великобритания, Кипр, Гонконг, Сингапур.

Часть №2. Виды компаний

Следуя традициям интервью Дудя, начнем с истоков и рассмотрим два вида компаний:

  1. Пассивные — компании, которые получают пассивную прибыль, например, дивиденды от владения акциями других компаний, ренту от аренды, роялти за интеллектуальную собственность.
  2. Активные — компании, у которых объем пассивной прибыли не более чем 50%.

Часть №3. Прибыль, дивиденды и роялти

Если материнская компания на Кипре владеет дочерней компанией в США, то прибылью кипрской компании будут полученные из США дивиденды.

Дивиденды — это прибыль, которая распределяется между акционерами компании.

Если компания на Кипре владеет интеллектуальной собственностью, например, софтом, а компания в США использует этот софт по лицензионному договору, то прибыль Кипрской компании от передачи в пользование софта будет называться роялти.

Роялти — вид лицензионного вознаграждения, периодическая компенсация, как правило, денежная, за использование патентов, авторских прав, франшиз и других видов интеллектуальной собственности.

Промежуточный вывод

Три примера для понимания терминов.

Если бизнес предоставляет услуги разработки ПО — это активная деятельность, а принятая плата за услуги — классическая прибыль.

Если бизнес владеет другим бизнесом — получает пассивную прибыль в виде дивидендов.

Если бизнес владеет интеллектуальной собственностью и передал в пользование по лицензионному договору контрагенту — полученные платежи называется роялти и являются пассивной прибылью.

Часть №4. Конвенции об избежании двойного налогообложения

Прибыль полученная в виде роялти или дивидендов облагается двумя видами налогов:

  • withholding tax — в государстве, где прибыль возникла;
  • income tax (например, в виде налога с дивидендов или роялти) — в государстве, где зарегистрирован как налогоплательщик получатель прибыли.

Например, если материнская компания зарегистрирована на Кипре, а дочерняя в США, то дивиденды возникают в США, а платятся на Кипре. Чтобы бизнес не платил налоги с одной сделки одновременно в двух странах, на уровне правительства создают специальные международные конвенции об избежании двойного налогообложения. Цель конвенций — предоставить налоговые льготы бизнесу. Например, отменить или снизить withholding tax.

Налог, который удерживается у источника выплаты называется withholding tax. Лица, которые удерживают налог — withholding agents.

Агентами фактически являются компании — резиденты США, которые осуществляют выплату роялти или дивидендов и обязаны автоматически вычесть withholding tax из суммы и оплатить его в казну США.

Часть №5. Limitation on Benefits

Льготами от конвенций могут пользоваться далеко не все компании. Например, в конвенции между Кипром и США, в разделе под названием Limitation on Benefits указали на кого не распространяются налоговые льготы.

Статья 26 Конвенции об избежании двойного налогообложения:

Ограничение на преимущества

1. Лицо (иное, чем физическое лицо), которое является резидентом одного Договаривающегося Государства, не имеет права в соответствии с настоящей Конвенцией освобождать от налогообложения в другом Договаривающемся Государстве, если:

а) не более 75 процентов бенефициарного интереса в таком лице (или в случае корпорации, более 75 процентов количества акций каждого класса акций корпорации) прямо или косвенно принадлежит одному или нескольким отдельным резидентам первого упомянутого Договаривающегося государства; а также

б) валовой доход такого лица не используется в значительной части, прямо или косвенно, для покрытия обязательств (включая обязательства по уплате процентов или роялти) лицам, которые являются резидентами государства, не являющегося Договаривающимся государством, и которые не являются гражданами Соединенных Штатов.

Для целей подпункта а) резюмируется, что корпорация, которая осуществляет значительную торговлю своими акциями на признанной бирже в Договаривающемся государстве, принадлежит физическими лицами — резидентам этого Договаривающегося государства. Фондовая биржа должна считаться «признанной биржей» по соглашению компетентных органов Договаривающихся Государств.

2. Пункт 1 не применяется, если установлено, что учреждение, приобретение и содержание такого лица и проведение его операций не имели основной целью получение выгод в соответствии с Конвенцией.

Компании на Кипре (и не только) часто создают для целей планирования налогов и получения выгоды от Конвенции об избежании двойного налогообложения.

Классическая ситуация — один или несколько резидентов Украины, РФ или РБ создают компанию на Кипре, чтобы использовать льготы от соглашений об избежании двойного налогообложения. Как видим, больше 75% акций принадлежат нерезидентам Кипра.

Если компания создана специально для налогового планирования — льготы по налогам конвенция не дает. Компания, у которой нет реального бизнеса на Кипре, офиса, сотрудников в статусе employees, назначен номинальный местный директор, который выполняет инструкции бенефициаров и т.д. не в состоянии доказать налоговой, что основной целью было не налоговое планирование.

Массовых штрафов и требований доплатить разницу между льготной и реальной ставкой как от налоговой США, так и Кипра — нет. На Кипре, по неофициальным данным, финансовую отчетность еще за 2014-2015 год не проверили регуляторы — что может быть одной из причин отсутствия штрафов.

Помимо этого, у Кипра нет мотивации выявлять подобные нарушения. От налога на дивиденды из за границы на Кипре освободили независимо от Конвенции об избежании двойного, по роялти — на острове стандартная ставка в 12,5%, а 30% withholding tax, который должны удержать в США, мало заботит Кипр.

Сомневаюсь, что в США вручную проверяют маленькие компании. Об алгоритмах проверки неизвестно ничего, но заметил, что последняя официальная ежегодная статистика на .gov-сайте США по withholding tax платежам датируется 2012 годом. Вторая из гипотез — если за 2013 год еще не проверили отчетность, то и штрафов быть не может.

При этом, США владеет актуальной информацией. Чтобы не платить в казну США 30% withholding tax компании-получатели подают декларации (например, W-8BEN-E) о праве на Tax Treaty Benefits и декларируют, что не попадают под Limitation on Benefits описанный в 26 статье, автоматически соглашаясь с ответственностью за лжесвидетельство. Фактически, те компании, которые не имеют право получать льготу, декларируют обратное и недоплачивают налоги.

В этой статье обойдемся без мрачной информации о санкциях за подобные нарушения.

Устименко Вячеслав, консультант в Icon.Partners

Промежуточный вывод

На практике бизнес часто необоснованно использует льготные ставки из конвенций об избежании двойного налогообложения. В США withholding agents не обязаны проверять информацию, которую иностранные налогоплательщики вносят в американские налоговые формы W8-BEN-E (и подобные) для применения Tax Treaty Benefits и полного (или частичного) освобождения от 30% withholding tax, а налоговая скорее всего не имеет возможности вручную и своевременно проверять данные.

На примере:

Фабула: Автор (кипрская компания) продает объект интеллектуальной собственности через американский маркетплейс американцам.

Развязка: Маркетплейс по закону — withholding tax agent. По требованию маркетплейса Автор обязан заполнить налоговую форму W-8BEN-E. Автор попадает под действие Limitation on Benefits, потому что не соответствует 26 статье. Автор не знал о статье 26 и указал, что по Конвенции об избежании двойного налогообложения имеет право снизить withholding tax с 30% до 0%.

Финал: Маркетплейс не обязан проверять налоговые формы. Автор нарушил законодательство США, но еще не получил штраф. Скорее всего, по причине того, что является мелкой компанией или в США просто не добрались до его налоговой формы.

Часть №6. Налоги при выплате из США на Кипр

Рассмотрим случаи, когда компания из США платит компании на Кипре разного рода платежи: обычную прибыль, дивиденды и роялти.

  • На прибыль — 12,5%. Налог платится ежегодно по принципу — доход минус расход умноженный на ставку.
  • На дивиденды из США — 0%. Нулевая ставка на дивиденды привлекает, но при выплате дивидендов из США возникает withholding tax, который удерживается при выплате дивидендов в стране отправителя. Конвенция об избежании двойного налогообложения между Кипром и США установила льготную ставку в размере 5% или 15% от суммы выплаты (вместо 30%).

В США согласно ст. 12 Конвенции об избежании двойного налогообложения общая ставка налога на дивиденды равна:

1. 15% от общей суммы дивидендов; или

2. Когда получатель корпорация, 5% от общей суммы дивидендов, если:

а) в течение той части налогового года, которая предшествует дате выплаты дивидендов и в течение всего предшествующего налогового года (если есть), не менее 10 процентов размещенных акций корпорации находились в собственности корпорации-получателя; а также

б) не более 25 процентов валового дохода корпорации за предыдущий налогооблагаемый год (если есть) состоит из процентов или дивидендов (кроме процентов полученных от ведения банковского, страхового или финансового бизнеса и дивидендов или процентов, полученных от дочерних корпораций, 50 или более процентов непогашенных акций, голосующих акций которые принадлежат корпорации на момент, когда дивиденды или проценты были получены).

  • На роялти из США — 12,5%. При выплате роялти из США на Кипр применяется нулевая ставка withholding tax.

Disclaimer. Вопрос НДС (VAT) намерено упущен, так как это косвенный налог и не имеет влияния на контекст статьи.

Промежуточный вывод

Доставка дивидендов из США на Кипр обойдется в 5% налогов.

Доставка роялти из США на Кипр обойдется в 12,5%.

Если сработает Limitation on Benefits (выше текст 26 статьи из Конвенции) — ставка налога на дивиденды вырастет до 30% и 42,5% на роялти.

Часть №7. Деньги на Кипре

Представим, что деньги поступили на счет кипрской компании. Варианты дальнейших действий:

  • Реинвестировать, например, в другие стартапы.

Если реинвестировать прибыль, то при грамотном подходе не возникнет дополнительных налогов связанных с КИК. Но такой флоу невозможно поддержать в 99 случаях из 100, и цель бизнеса не заключается в постоянном реинвестировании, а в получении прибыли.

  • Хранить на счету компании.

Хранить на счету — юридически возможно. Но законодательство о КИК заставит заплатить налоги с нераспределенной прибыли равные налогу с дивидендов, по крайней мере резидентов Украины и РФ. Так что хранение денег на счету компаний в текущих реалиях уже не дает налоговых выгод как ранее.

Вопрос КИК сложный, отдельно описан тут:

  • Распределить на себя, как физическое лицо в виде дивидендов.

При выплате дивидендов возникает обязанность заплатить НДФЛ. Таблица ниже.

Часть №8. США без Кипра

Моделируем разные ситуации и пройдемся по налогам США, при этом не будем усложнять корпоративную структуру Кипрским элементом, чтобы увидеть разницу в схеме с Кипром и без.
Не забывайте, США страна с английским правом, Кипр для структурирования сделки тут не нужен, если речь не о налогах.

Три популярных для айтишников штата:

Делавэр — компании резиденты США при исчислении прибыли, подлежащей налогообложению, учитывают доход, который получают не только на территории США, но и за пределами страны. Этим тонко намекаю, что «безналоговый офшор Делавэр» — это миф.

Доход облагается на трех уровнях:

  • Региональный корпоративный налог — 8,7% от федеральной налогооблагаемой прибыли выделенной и распределенной Делавэру, если корпорация ведет бизнес в Делавэре (и официально не освобождена от налога).
  • Местный налог, который зависит от города, где зарегистрирована компания.

Калифорния — 21% налог федеральный, региональный налог в Калифорнии для корпораций «C», кроме банков и финансовых учреждений, составляет 8,84%.

«C» корпорация (C-corp) облагается налогом на прибыль как компания, затем любые дивиденды, распределенные отдельным акционерам, снова облагаются налогом по индивидуальной ставке.

«S» корпорация (S-corp) облагается налогом не на уровне компании, а на уровне акционеров. Местный налог — по аналогии со штатом Делавэр.

Вайоминг — 21% федеральный, 0% региональный.

Промежуточный вывод

В США достаточно сложная (не для экспертов) и многоуровневая система налогообложения. Там нет оффшоров и безналоговых компаний, но есть льготы и освобождения от части налогов. США — Common Law Country.

Часть №9. Налог на дивиденды или роялти из США

Рассмотрим вариант, когда физическое лицо напрямую (без кипрского холдинга) является акционером корпорации в США.

Дивиденды, которые получает резидент Украины — 5% или 15% (ниже выдержка из конвенции на украинском языке).

1. Дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, і якими фактично володіє резидент другої Договірної Держави, можуть бути оподатковані у цій другій Державі.

2. Однак, такі дивіденди можуть також оподатковуватись у першій Договірній Державі і відповідно до законодавства цієї Держави, але податок, що стягується, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичним власником є компанія, яка володіє не менш ніж 10 відсотками акцій, що дають право голосу (або якщо компанія не має акцій, що дають право голосу не менш ніж 10 відсотків статутного фонду), та, у випадку України, нерезидент України володіє не менше ніж 20 відсотками акцій, що дають право голосу, або у випадку, якщо компанія не має таких акцій, то 20 відсотками статутного фонду;

б) 15 відсотків загальної суми дивідендів в інших випадках.

Резиденты Украины доплачивают разницу между ставками в Конвенции об избежании двойного налогообложения и в Налоговом кодексе Украины.

Украинцы платят 9%+1,5% (ст. 167.5.4 Налогового Кодекса Украины). Если 5% уплачено в США, то в Украине останется выплатить 5,5% от суммы дивидендов. Итого — 10,5%.

Роялти, которые получает резидент Украины

Конвенция устанавливает, что роялти могут налогооблагаться как в США, так и в Украине, но в США удержать возможно не более чем 10% от суммы.

В Украине роялти облагается НДФЛ 18% + военный сбор 1,5%. Если в США удержали 10%, то налоговая разница в размере 9,5% уплачивается в Украине.

Дивиденды, которые получает резидент РФ

Конвенция между РФ и США устанавливает, что налог взимаемый в источнике дохода (США) не может превышать 10%.

НДФЛ в РФ — 13%. Разницу между удержанным налогом в США и ставкой НДФЛ в РФ нужно доплачивать. То есть, если удержали 10% в США, то в РФ останется к оплате 3%.

На практике в РФ сложно доказывать, что 10% от суммы удержали в США.

Роялти, которые получает резидент РФ

По Конвенции между РФ и США роялти не облагаются налогами у источников. В США ничего не удерживается.

В РФ платится НДФЛ по ставке 13%.

Дивиденды, которые получает резидент РБ

Тут все очень весело. Конвенция между США и РБ не охватывает налогообложение дивидендов. В США удержится Withholding Tax в размере 30% от суммы дивидендов.

НДФЛ в РБ — 13%. Но не во всех случаях суммарные потери — 43%.

Так как налог на данный доход уже взимался в США, то согласно статье 224 НК РБ данная сумма будет вычтена из суммы налога в Беларуси.

Статья 224 Налогового Кодекса РБ

Фактически уплаченные (удержанные) плательщиком, являющимся налоговым резидентом Республики Беларусь, в соответствии с законодательством иностранного государства суммы налога с доходов, полученных в этом иностранном государстве, подлежат зачету при уплате подоходного налога с физических лиц в Республике Беларусь, за исключением доходов, полученных из оффшорных зон — государств (территорий), в которых действует льготный налоговый режим и (или) не предусматриваются раскрытие и предоставление информации о финансовых операциях, по перечню этих оффшорных зон — государств (территорий), определяемому Президентом Республики Беларусь для целей применения оффшорного сбора.

Однако, если территория входит в перечень установленных в законодательстве РБ оффшорных зон, вычет не будет произведен и налог будет уплачен дважды.

В перечень оффшорных зон входят четыре территории США:

  1. Виргинские острова.
  2. Пуэрто-Рико.
  3. Штат Вайоминг.
  4. Штат Делавэр.

Не стоит путать вычитание и зачет налогов. Вычитание — уменьшение суммы объекта налога на вычитаемую сумму.

Зачет — вычитание определенной суммы из суммы подлежащей к уплате.

Итого, дивиденды из США на счет акционеру из РБ могут стоить суммарно от 30% до 43% налогов. Если идут через холдинг на Кипре, возможно добиться потерь в 18%.

Вот почему ITшники из РБ так любят регистрироваться на Кипре. Но, по статистике, многие забывают про Limitation on Benefits и ставят под угрозу как бизнес, так и себя лично.

Роялти, которые получает резидент РБ

По конвенции между США и СССР (Беларусь правопреемник), доходы, полученные с роялти подлежат налогообложению в государстве получателя.

НДФЛ — 13%.

Сводная таблица по ставкам применимым к получателям дивидендов.

Сверху — отправитель дивидендов (юридическое лицо). Слева — получатель (физическое лицо).

Часть №10. Финальный вывод

В разрезе дивидендов Кипрская компания не создает преимуществ для резидентов РФ или Украины и лучше напрямую в США акционером заходить, чего не скажешь про резидентов РБ.

В разрезе роялти — налоговых преимуществ работать через Кипр не выявил. Хотя, мы не обсуждали тут льготный IP BOX режим, который работает на Кипре и дает возможность сэкономить стартапам с масштабным R&D. Об этом напишу в Instagram или Facebook.

Английское право — круто, но структурируя бизнес через юрисдикции типа Кипра, ради применимого права, можно нарваться на дополнительные налоговые последствия и штрафные санкции.

И последнее — изучаем Limitation on Benefits, которые прописаны в конвенциях об избежании двойного налогообложения.

P.S. №1 или Цели статьи

Спасибо Кремниевой Долине, Юрию и всем гостям за выпуск, который дает возможность одновременно заниматься хайпожорством и делиться юридической экспертизой.

Цели статьи:

  • познакомиться с Николаем Давыдовым и начать протаптывать себе дорожку в нетворк Долины;

  • сделать понятный обзор вопросов связанных с роялти и дивидендами;

  • обозначить опасную ошибку связанную с Limitation on Benefits.

P. S. №2, или завел аккаунт и пишу про ИТ

Спасибо за внимание! Слава Устименко, консультант юридической компании Icon.Partners.

0
52 комментария
Написать комментарий...
LETS DO SMTH

А еще не рассказал про отличные съемные однушки втридорого и гастарбайтерские условия жизни, но взамен крутой офис и компании наниматели, которые забирают половину твоей зп за то что дают тебе работу.

Ответить
Развернуть ветку
Михаил Иванович

«Отличные съёмные однушки втридорого и гамтарбайтерские условия жизни» — это вы про Москву?

Ответить
Развернуть ветку
LETS DO SMTH

Если там все так хорошо, то откуда истории про чуваков из самой высокооплачиваемой сферы в мире (айти в долине имхо), которые живут годами в трейлерах, чтобы иметь возможность хоть как-то выживать на эту зарплату. Отсюда и встаёт на место понимание, что лям долларов в долине это ни о чем с учетом зверских налогов, цен и зарплат сотрудникам.

Так что товарищи-суслики если хотите в перегретую бабками долину, чтобы попытать удачу снять «сливки», когда там всё на пределе стоимости (хаях) и перегрето ненормально ценами на рабочую силу и недвижку, то удачи. 1 из 10000 ловит хайп венчурного излучения и ему везёт сделать свой убер, а тысячи других сосут лапу и смотрят на весь этот праздник жизни, на который их не пригласили.

Ответить
Развернуть ветку
Nikolay Panov

А вы не задумывались почему этот самый гуглер в трейлере так прославился? А потому, что он один такой и это редкость. Мало кто хочет жить бедно, пока копишь деньги на выход на пенсию в 30-40 лет. Обычно люди как то более сбалансированно живут.

Ответить
Развернуть ветку
LETS DO SMTH

Если бы это был единичный случай, то я бы об этом даже не написал.

Ответить
Развернуть ветку
Nikolay Panov

Если что - я живу в Долине и в курсе местных зарплат и цен. Зарплата в гугле более чем достаточна для нормальной жизни тут.

Как я уже вам выше написал, подобные случаи действительно имеют место, но их причина не от бедности (как хотелось бы думать некоторым), а от желания как можно быстрее накопить несколько миллионов долларов и уже лет в 30-40 выйти на пенсию и больше никогда не работать.

Ответить
Развернуть ветку
LETS DO SMTH

А сам в гугле работаешь? Как лично тебе и твоему окружению в долине? Нравится, получается?

Лично моя позиция - что устроиться можно везде. Вопрос скорее личных предпочтений и желания развиваться и работать, но у айтишников в москве ситуация с трейлером точно не воспроизводиться.

Ответить
Развернуть ветку
Nikolay Panov

У меня с Эппл контракт. Не особо нравится тут, если честно, думаю переехать.

Еще раз - трейлер это не от бедности, это от планирования на 20 лет вперёд. Да, в РФ сложно планировать даже на 10 лет вперёд, деньги всегда могут обесцениться, например, как это уже не раз случалось. Поэтому люди обычно покупают машины и квартиру как только могут себе это позволить или даже раньше.

Этот парень сейчас в трейлере живет, зато через 10 лет будет в своём личном особняке во Флориде загорать и работать только по желанию. В отличии от нас.

Ответить
Развернуть ветку
LETS DO SMTH

Это видимо какой-то один твой знакомый, который переедет из трейлера в особняк. Ни разу не слышал такой байки, но сомневаться не буду. А как он будет обслуживать особняк, платить налоги, давать образование детям, если он не работает? Что-то слабо верится что его план включает такие пункты.

Ответить
Развернуть ветку
Nikolay Panov

Это работает так - за 10 лет он может скопить скажем миллионов 5 и при 5% годовых будет иметь с них примерно $250k/год. Каждый год. Всю жизнь - он же деньги сами не тратит, только часть набежавших процентов.

Этого более чем достаточно чтобы платить и за ипотеку на особняк во Флориде (не в самом крутом месте, конечно, но все же) и на обслуживание и на детей и еще останется.

Ответить
Развернуть ветку
49 комментариев
Раскрывать всегда