Как зарегистрировать стартап в США и чем Делавэр лучше Калифорнии: опыт юриста-международника

При релокации стартапов на американский рынок возникает много юридических трудностей и вопросов. Есть ли отличия в регистрации стартапов в разных штатах, какую систему налогообложения лучше выбрать, какие могут быть трудности?

Ксения Мысак работала юристом в венчурном фонде и рассказала Паше Хегай про регистрацию компаний в штате Делавэр, открытие счета и сопутствующие проблемы.

Ксения состоит в Пашином сообществе предпринимателей Heg.ai. Мы делаем и публикуем много интервью в нашем профиле на vc.ru на самые актуальные темы с нашими участниками: серийными предпринимателями, венчурными фондами, эдвайзерами и топ-менеджерами.

• Почему компании выбирают штат Делавэр
• Преимущества Делавэра
• Разница LLC и C-corp
• Процесс регистрации C-corp в Делавэре
• Как открыть счет в США
• Что лучше использовать для открытия счета?
• Отношение банков к русским фаундерам
• Документы после регистрации
• На чем можно проколоться?
• Виды договоров с инвесторами
• Резюме
  

Ксения окончила МГИМО по специальности юрист-международник, занимается международными коммуникациями и юридическими вопросами. Основала компанию MysakLaw.

Сейчас она живет в Штатах и занимается своими двумя стартапами: Z-Robotics и Invisible Keyboard.

Z-Robotics — это роботизированные протезы.

Invisible Keyboard — это «умные» (смарт-) кольца, которые конвертируют жесты в команды, используются как контроллеры для киберспорта.

Ксения сопровождала сделки и переговоры в Иране, а также работала юристом в сингапурском инвестиционном холдинге. Занималась структурированием фондов, оформляла управляющие компании. Не так давно она оформила компанию для инвестиционного холдинга в Штатах.

Ксения помогает стартапам, в том числе часто дает советы нашим участникам с такими вопросами:

• как регистрация компании;
• LLC и C-corp;
• как сделать первый пакет документов;
• налоговый номер и открытие счета;
• проведение правового аудита;
• составление документов;
• стратегическое планирование;
• составление юридической стратегии.

Регистрировать компанию стартапам я советую в штате Делавэр. Также фаундеры приходят с запросами регистрации в штатах Вайоминг и Калифорния. Я им рассказываю, почему это делать невыгодно, а выгодно зарегистрироваться именно в Делавэре.

82% компаний, которые вышли на IPO в 2018 году, тоже выбрали для инкорпорации Делавэр в силу его законодательства и законодательных исключений именно для IPO.

В сфере b2b американский бизнес предпочитает работать именно с американскими компаниями. Они могут делать свои вычеты, списывать расходы на затраты компании. Кроме того, принимать деньги лучше на американский счет. И не только принимать, но и оплачивать. Если вам нужно оплатить, к примеру, Wix, то это американская система, и оплата у них в долларах.

Через Штаты оплата и приём денег будет проходить без конвертации и дополнительных затрат на валютный контроль.

Привлекать инвестиции проще тоже в Штаты. Проще всего привлекать инвестиции в Делавэрскую C-corp из-за особенностей корпоративного права.

Инвесторы часто просят перерегистрировать компанию в Делавэрскую C-corp, если вы были зарегистрированы в другом месте.

Начнём с Court of Chancery, специального суда, который рассматривает только корпоративные споры и больше ничего. У него нет присяжных. Судей выбирают, исходя только из их заслуг. У штата самая большая база прецедентов — корпоративных кейсов. Даже юристы, когда изучают корпоративное право, уделяют Делавэру огромное внимание именно из-за этой базы.

Если вы приходите в суд, скорее всего, такой же кейс, как у вас когда-то уже был. И дело решится очень быстро.

Корпоративное право здесь про-управленческое. Они защищают совет директоров от деривативных исков, исков акционеров от имени компаний к совету директоров.

Существует такое правило — BJR (business judgement rule): если человек в совете директоров действовал добросовестно с верой в то, что он принимал самое выгодное для компании решение, то, скорее всего, решение будет в сторону члена совета директоров.

Совет директоров — это не просто название и пафосная тусовка, не просто посидеть и сказать, что я сижу во главе этой компании. Если человек понимает и принимает достаточно осознанные решения, скорее всего, решение в суде будет в его сторону.

Разрешен совет директоров с одним участником, а в Калифорнии, например, такого нет. Если вы соло-фаундер, в Делавэре вы можете быть единоличным участником совета директоров, а в Калифорнии нет. Плюс здесь инвестиции так не проверяются штатом, как в Калифорнии.

В Калифорнии, прежде чем поднять раунд, вам придется зафайлить форму на уровне штата. И только потом может производиться инвестирование. В Делавэре этот процесс намного проще.

Очень низкий франшизный налог, здесь он от $300. Например, в Калифорнии, если я не ошибаюсь, он составляет $800.

У меня часто спрашивают про Вайоминг и говорят, что там и налогов меньше, и требования попроще. Вайоминг — штат для LLC — это его родина. Это ограниченная ответственность, его легко зарегистрировать, но это другая структура.

На самом деле, если бизнес реальный, не стартап, то многие открывают LLC.

Для LLC открытие счета и операции по счету делаются намного проще, я бы сказала, там минимальная бюрократия. Ты видишь, что тебе приходит, разделяешь это на личные расходы и расходы компании, делаешь разные списания. Все максимально просто.

Еще очень большой минус LLC — если не знать нюансов и заранее не подготовить соглашение, а кто-то из участников умирает или вдруг становится банкротом, то LLC автоматически прекращает существование. Это подходит малому бизнесу. Если вы не собираетесь заводить к себе инвесторов, вы один или вас два фаундера, мало участников, то можно зарегистрировать LLC. Во всех остальных случаях лучше делать делавэрский C-corp.

В C-corp у вас может быть неограниченное количество акционеров и разные классы акций. Неограниченное количество акционеров нужно не только для того, чтобы заводить туда своих инвесторов и эдвайзеров, но также и для того, чтобы выйти на IPO. То же самое, что и в LLC — разделение собственности, ответственности акционеров и компании. Защита вашей собственности.

В C-corp есть совет директоров, который назначает менеджеров. Есть executives, есть опционы, которые вы можете выписывать своим эдвайзерам, сотрудникам, кому посчитаете нужным. Плюс очень классная штука – в C-corp IP в собственности компании.

То есть, если вы с кофаундером решились разойтись дальше, то все равно собственность стартапа остается у вас на балансе. Это тоже очень важный фактор для инвесторов, чтобы обезопасить компанию от того, что кофаундство распадется.

Зарегистрировать С-corp в Делавэре очень легко. Там законодательно установлено, что инкорпорацией может заниматься только агент. Список агентов есть на сайте delaware.gov. Вы можете там себе выбрать агента, исходя из ваших предпочтений.

Чем занимается агент?

Он вас файлит на уровне штата, осуществляет непосредственную регистрацию, делает первый сет документов. Плюс они перенаправляют вам всю входящую документацию и запросы от штата. То есть напоминают вам о том, что вам нужно зафайлить какой-нибудь отчет или уплатить налоги.

Кто-то берет оплату с первого года, кто-то делает первый год бесплатно и дальше уже берут $100–150.

Следующим шагом будет проверка названия компании, чтобы не было совпадений с тем, кто там уже зарегистрирован. Это тоже делается очень быстро на сайте delaware.gov. Также вы можете все это проверить с агентом. Кстати, очень важный момент, что после регистрации компании вам нужно будет зарезервировать вариации названия.

Вы выбрали себе агента, проверили название компании, данные о минимальной цене одной акции и о максимальном количестве акций, которые компания может выпустить.

Как только вы все это заполнили, вам в течение дня, максимум трех, приходит уведомление о регистрации вашей компании. Все, вы зарегистрированы. Иногда это даже происходит в течение часа. Дальше в течение недели вам приходит базовый пакет документов.

Часто всего процесс регистрации легкий, но бывает, что основатели где-то не доверяют сайту или где-то они не могут найти информацию, боятся, что неправильно укажут минимальную цену акций, максимальное количество. Не понимают, как это все рассчитывать.

На самом деле все проблемы решаются опытным путем. Или посидеть на сайте, зарегистрировать несколько компаний, или обратиться к юристу.

Все можно сделать через разные сервисы, которые помогают регистрировать компании.

Можно открыть компанию удаленно. Даже в Штатах все открывают компании из дома, никто никуда не ходит. Во время карантина сам процесс регистрации вообще никак не изменился. Все так же из дома, с компьютера щелкают кнопочками, заполняют информацию.

Чтобы открыть счет в американском банке, вам придется получить налоговый номер – это аналог нашего ИНН. Он называется EIN (Employer Identification Number). Его можно зафайлить через разные компании, услуга будет стоить буквально пару сотен баксов. Если у вас есть SSN (Social Security number), то вам сразу могут выдать ваш налоговый номер. Если его нет, то EIN обычно делают максимум месяц.

Есть форма SS-4, которая заполняется вами, чтобы получить налоговый номер. В ней обязательно должен быть ваш физический адрес, где вы находитесь физически. Это не может быть виртуальный адрес. Но адрес может находиться не только в Штатах, где вы зарегистрированы — он также может находиться в России или любой другой стране. Это может быть ваш офис или домашний адрес.

На сайте IRS (Internal Revenue Service) вы можете посмотреть всю необходимую информацию по поводу получения EIN. Там есть кнопка для подачи заявления на получение налогового номера. Вам уже не нужно будет заполнять форму SS-4. Вы заполняете все в режиме онлайн и форма формируется автоматически. После того, как она сформирована, вам нужно будет подписать этот документ в электронном виде.

Дальше нужно идти в банк и открывать себе банковский счет.

Обычно это:

• Payoneer — платежная система, предоставляет финансовые услуги и сервисы денежных переводов. К сожалению с марта 2020 года они не работают с Россией.
• Mercury Payment Systems. По умолчанию не выводят деньги в Россию, но вроде можно разблокировать эту функцию.
  
• Stripe. Там обязательно нужно было иметь не только налоговый номер EIN, но и SSN. Поэтому этот вариант подходит людям, у кого уже есть SSN.
  
• И классический американский банк.
  

С американским банком намного проще, потому что нужно просто прийти в банк.

Приходите туда с налоговым номером, уставными документами компании и вам откроют счет. Удаленно это сделать возможно, например, через родственников или сотрудников компании. Однако у них останется доступ к данному счету до тех пор, пока счет не закроют. Поэтому, советую открывать счет компании самостоятельно.

Многое зависит от банка, поэтому лучше всегда поговорить с сотрудниками.

В одном банке в LA у меня попросили какую-то дополнительную бумагу. Я сказала: «Да, хорошо. Я вернусь попозже».

Потом пришла в этот же банк, но уже в Сан-Франциско, и мне сказали: «О, давайте прямо сейчас все открываем, все нормально».

Конечно, есть легальные обстоятельства. Но если у вас есть EIN и все остальные документы, особо не смотрят на то, что вы русский фаундер. Максимум у вас могут попросить дополнительные документы.

После регистрации вам выдаётся Certificate of Incorporation.

Там у вас будут указаны дата регистрации, адрес, максимальное количество акций, минимальные цены акций, кто ваши агенты и где у вас офис — стандартные базовые вещи. Также на руках у вас будет Statement of incorporator. Это будет бумага от вашего агента, что он инкорпорировал вас и дальше не претендует на вашу компанию, передает вам весь контроль.

Также вам выдается by-laws — это своеобразный устав, где прописывается, как будет функционировать компания, как проходят выборы, как составляется board, как принимаются управленческие решения и информация про эмиссию.

Первый by-laws, как правило, составляется тем, кто осуществляет вам инкорпорацию. Он самый минимальный. Там обычно описано, что после регистрации компании вам нужно принять новый by-laws. Это первая обязанность совета директоров.

Зачем принимать новый by-laws?

Чтобы у вас сразу же была выстроена хорошая система управления.

Я советую нанять юриста. Самим иногда можно так накосячить, что потом вы случайно поссоритесь со своими кофаундерами и потом будут проблемы с принятием решений и тем, как привлечь нового инвестора.

После регистрации компании вам обязательно нужно составить договоры. Также нужно сделать акционерное соглашение — в нем описано, как происходит эмиссия акций, на каких условиях для уже действующих акционеров, как они могут приобрести заново выпущенные акции, и так далее.

Плюс корпоративные договоры разных видов, у кого какая ответственность и преимущественное право в вопросах. Чтобы в случае конфликта между основателями все можно было решить максимально быстро, без каких-либо затрат.

Если вы сидите в России, но зарегистрировали компанию в США, скорее всего, ваши сотрудники будут Independent Contractors. Договоры с ними и с эдвайзерами нужно будет заключить. Также нужно оформить опционы.

Какие еще дополнительные документы нужны, чтобы сформировать юридическую базу:

• Во-первых, вам нужен юрист для навигации по документам. Как правило, сейчас все письма хранятся в электронном виде где-нибудь в облаке, с этим все нормально.
• NDA (Non-disclosure agreement) — советую подписывать его всегда и со всеми, где есть возможность. Например, когда кто-то написал вам софт, вы не можете его просто юзать, вам нужно, чтобы вам передали права на эту интеллектуальную собственность. Для этого заключается IP Rights Transfer Agreement.
• Документы, с помощью которых выпускаются акции и упорядочиваются все дела, например, опционный план, сколько вы выпускаете фаундерам, сколько оставляете эдвайзерам, сколько инвесторам.
• Следующее — Technology Assignment Agreement. Это как раз про то, что интеллектуальная собственность фаундеров по предмету работы вашей компании передается компании.

У меня есть два интересных кейса из практики.

Первое — когда ко мне пришла компания, в которой не приняли устав, но к ним уже зашел первый инвестор. Потом поднимают новый раунд, у них запрашивают все документы. Спрашивают: «Где у вас устав?» И они такие: «Ой, мы не приняли, у нас нет». Новый инвестор говорит: «Ничего страшного, все нормально. Просто примите этот устав, мы вас проинвестируем».

С первым инвестором потом были очень большие проблемы. Он заранее увидел юридический промах, что устав не был принят, и собирался быть единственным инвестором, чтобы окончательное право всегда оставалось за ним.

Несколько месяцев он не подписывал новый устав, не могли ввести нового инвестора. Уговаривали всеми правдами и неправдами, но потом все-таки все обошлось.

Приняли новый устав, ввели нового инвестора, но только через несколько месяцев — время было потеряно.

Второй кейс — это когда в акционерном соглашении неверно зарегулировали привилегированные акции. Процесс подписания уже тогда шел в онлайне, и прямо во время сделки я попросила принести мне документы, чтобы я их посмотрела, и увидела, что буквально одно слово было написано не так и меняло все.

У нас было три подписанта. Двое уже подписались. Если бы подписался третий, то контроль в компании перешел бы новому инвестору. Это просто выходящая из ряда вон история. Нужно максимально четко проверять каждое слово в каждом договоре, прежде чем вы что-то подписываете.

Кто управляет компанией? Сколько мы получим? Исходя из этих вопросов, мы понимаем, на какие пункты обращать внимание в договорах.

Нужно проверять документы на соответствие, чтобы не было упомянутых мной выше казусов. Проверять by-laws, план опционов и другие документы, чтобы все было максимально корректным. Для этого вам обязательно нужен юрист, чтобы вы потом не попались в ловушку.

Первые инвестиции – как правило, это ангельские инвестиции. Они вводятся через:

• Y Combinator-ский SAFE (Simple Agreement for Future Equity).
• Через KISS (Keep It Simple Securities) — договор, созданный акселератором 500 startups.
• И через Convertible Loan — конвертируемый займ. Этот договор распространен в России.

Convertible Loan был первым договором.

Потом Y Combinator создал SAFE, а 500 startups создал KISS для наиболее простого инвестирования. Стандартный SAFE немного покороче, там где-то шесть страничек. В KISS около 10, но не очень много опций.

Эти договоры можно найти на сайтах акселераторов.

В SAFE есть несколько вариантов:

• Мой самый любимый договор — когда вы не даете ни Cap, ни Discount. То есть у вас просто есть инвестиция под какими-то условиями.
• Существует Cap, no Discount — означает, что вы даете проценты компании, и в следующем раунде ваш инвестор получает право проинвестировать вас на этих условиях, но но при этом вы не будете давать ему дискаунт.
• Также есть Discount, no Cap — когда вы делаете скидку.
• И Cap and Discount — это самое зарегулированное, когда вы даете и то, и другое.

У KISS есть два вида:

• Это Debt Version: Interest Rate & Maturity — когда есть процент, который капает на те деньги, которые они вам дали. И плюс есть Maturity Date — это та дата, когда у вас наступает конвертация. Также одним из условий конвертации может быть, то что компания поднялась в оценке.
• Equity Version: No Interest Rate, No Repayment. Но Maturity Date все же сохраняется. Довольно приятный для основателей вариант.

Convertible Loan в основном не пользуются. В России я очень часто его встречала. В Штатах больше используют SAFE и KISS, потому что Convertible Loan большой, громоздкий, неудобный.

Convertible Loan состоит из трех частей:

• Какие условия у вас будут, какой объем инвестиций, какой уровень процента.
• Второе — как осуществляется обратный платеж.
• И третье — условия конвертации.

Если инвестор находится в России, то будет тяжело уговорить его например на SAFE.

В Америке все уже знакомы с этим, особенно если это Калифорния. В России же мы даже в фонде работали по Convertible Loan.

Думаю, российский бизнес у нас особенный. Здесь нужно больше искать подход к человеку. А в Штатах все просто.

Если вы стартап и регистрируетесь компанию в Америке, выбирайте C-Corp и регистрируйтесь в штате Делавэр, с его корпоративным судом и другими преимуществами.

Если вы не стартап-бизнес, то можно зарегистрироваться как LLC в штате Вайоминг.

Процесс регистрации:

• Наймите агента, который будет заниматься инкорпорацией.
• Проверьте название компании на сайте Delaware.gov, данные о количестве и минимальной цене акции
• Зарегистрируйте компанию, это можно сделать удаленно
• Получите EIN — вся необходимая информация и форма для заявки есть на сайте IRS
• Выберите систему или банк (например Stripe или любой американский банк, например, Wells Fargo Bank)
• Откройте банковский счёт

Сформируйте юридическую базу документов:

1. Certificate of Incorporation, который выдаётся после регистрации
   
2. By-laws, и остальные корпоративные документы, в которых прописано, как будет функционировать компания
3. Non Disclosure Agreement
4. Документы, связанные с опционами и интеллектуальной собственностью
5. Следите за такими мелочами, как тщательно составленный устав и правильно составленный договор с инвесторами, вплоть до каждого слова.

Для подписания договоров с инвесторами на ранних стадиях лучше использовать шаблоны:

• SAFE от Y Combinator
• KISS от 500 startups
• Convertible loan, если вы работаете с российскими инвесторами

Для грамотного формирования всех документов и построения системы управления нанимайте юриста.

Нравятся наши статьи? Следите за новыми мероприятиями как онлайн, так и оффлайн в Telegram канале и в Instagram.

#инвестиции #сша