Как взять деньги от инвестора без юрлица

Нас регулярно спрашивают, какой инструмент использовать, если инвестор с деньгами уже готов вложиться в проект, но юрлицо пока что не зарегистрировано. Спойлер: конвертируемый заём здесь не поможет, но нам кажется, что есть другое решение.

Обычно стартапам нужно финансирование. Есть несколько инструментов, и о самых популярных мы будем рассказывать в ближайшее время на вебинаре.

Начнем с того, почему классический конвертируемый заём не решает проблему. Если юридическое лицо не зарегистрировано, то, собственно, не во что будет конвертироваться. Для тех же случаев, когда юридическое лицо только планируется регистрировать в будущем, нужно другое решение.

Сразу отметим, что в настоящее время в российском правовом поле нет документа, который бы решал эту проблему. Мы предлагаем свое видение, но хотим также узнать ваше мнение на этот счет — критикуйте наш вариант и предлагайте свой в комментариях к статье.

Если вас заинтересовал наш инструмент, то оставляйте свои заявки здесь — в случае достаточного спроса мы создадим документы и направим их оставившим заявки бесплатно.

Основатели и инвестор заключают договор целевого займа, в соответствии с которым основатели обязаны расходовать деньги на работу над проектом. Основатели должны будут отчитываться перед инвестором, как конкретно они тратят деньги, а у инвестора всегда будет возможность проверить, является ли такое расходование целевым или нет.

В документации можно также предусмотреть участие инвестора в периодических спринтах с основателями, на которых основатели будут рассказывать о тратах и предоставлять документы, подтверждающие такие траты, а также сообщать инвестору о прогрессе по проекту.

В случае нецелевого использования денег инвестор будет вправе потребовать досрочного возврата займа с процентами, например, даже с определенной штрафной ставкой. Заемщиками будут являться все основатели.

Можно предусмотреть, что каждый из них в равной мере ответственен за всю сумму займа (солидарная ответственность — инвестор вправе на свой выбор потребовать вернуть заём от любого из основателей) или что каждый основатель ответственен только за какую-то часть займа (долевая ответственность — инвестор вправе потребовать от основателя возврата только той части, в отношении которой тот является заемщиком). Можно предусмотреть и обеспечения: залоги имущества, личные поручительства основателей и т.п.

В договоре будет предусмотрено, что по прошествии определенного периода (например, 6 месяцев) инвестор, на свое усмотрение, принимает решение: потребовать возврата займа или «конвертации».

При этом для «конвертации» основатели будут обязаны в течение определенного периода (например, 45 дней после принятия решения инвестором о «конвертации») зарегистрировать ООО и произвести отчуждение в пользу этого вновь созданного ООО всех исключительных прав на интеллектуальную собственность, созданную во время работы над проектом.

Поскольку в современных стартапах ключевым активом является интеллектуальная собственность, то инвестор будет понимать, что теперь все права на интеллектуальную собственность замыкаются на ООО, и будет готов к «конвертации».

После того как ООО зарегистрировано и обладает исключительными правами на интеллектуальную собственность, инвестор покупает у каждого из основателей частички их долей и становится участником в ООО. При этом оплатой будут выступать права требования по займу, которые инвестор имеет к каждому из основателей.

Тем самым основатели получат требования к самим себе, и обязательства по возврату займа прекратятся совпадением должника и кредитора в одном лице.

Внизу приведен таймлайн всех действий.

На усмотрение сторон. Можно предусмотреть фиксированную долю в договоре целевого займа, можно предусмотреть формулу, по которой будет рассчитываться доля (например, в зависимости от выручки проекта к моменту регистрации ООО) — различные сценарии, в зависимости от которых инвестор вправе получить тот или иной размер доли.

В этой части определение размера доли похоже на определение размера доли в договоре конвертируемого займа и, по сути, ограничено только фантазией сторон.

В этом случае инвестор просто сообщает основателям о своем решении, а они возвращают ему заём по окончании срока. Например, если заём был заключен на 12 месяцев, а по прошествии 6 месяцев инвестор принял решение о возврате займа, то еще через 6 месяцев основатели должны вернуть заём. При этом основатели уже сами решают, хотят они регистрировать ООО и дальше работать над проектом или нет.

Сразу стоит сказать, что если инвестор требует деньги назад вместо возможности стать участником в ООО, то дела у проекта наверняка идут неважно. А потому у основателей может и не быть денег на возврат инвестору.

В таком случае мы полагаем, что основатели могут предложить инвестору передать в пользу инвестора исключительные права на всю интеллектуальную собственность, созданную в ходе работы над проектом, в счет возврата займа. Это должно быть на усмотрение инвестора, потому что далеко не всегда инвестор хочет приобретать интеллектуальную собственность без команды.

Это будет обыкновенный договор об отчуждении исключительных прав, в котором формой оплаты выступят права требования к основателям из займа. А инвестор станет обладателем интеллектуальной собственности, которую он может попытаться кому-нибудь продать или сохранить до лучших времен, когда рынок будет нуждаться в проекте. Это, конечно, редкий сценарий, но тем не менее.

Если уж получить деньги с основателей не получается (а это нормальная история, когда проект не взлетает), то получение прав на интеллектуальную собственность может стать неплохой компенсацией инвестору. Если у вас есть другие идеи, что можно предложить инвестору или как урегулировать взаимоотношения с основателями, пишите в комментариях.

В бизнесе может случиться всякое. Основатель может по тем или иным причинам перегореть и захотеть развиваться в другом направлении. Удержать его будет невозможно. При этом с займом ничего не произойдет — основатель продолжит оставаться заемщиком, даже если он выходит из проекта до момента принятия инвестором решения о конвертации.

Поэтому, чтобы урегулировать с ним отношения, можно сразу в договоре целевого займа определить последствия выхода. Либо же оставить решение этого вопроса на будущее и совместно с остальными исполнителями и инвестором определить, что происходит с его обязательствами из займа.

Мы полагаем, что оптимальное решение будет, если такой основатель досрочно вернет часть займа инвестору, передав все исключительные права на интеллектуальную собственность другим фаундерам. А уже затем инвестор будет решать, хочет ли он реинвестировать полученные деньги в проект или нет.

Один из рисков — это то, что основатели откажутся регистрировать юрлицо или передавать ему исключительные права на интеллектуальную собственность. Полностью устранить этот риск нельзя, так как суд не может обязать основателей зарегистрировать юрлицо и передать ему права.

Этот риск можно уменьшить, если заранее предусмотреть на этот случай штрафные проценты по займу. Также можно предусмотреть, что в таком случае исключительные права на интеллектуальную собственность автоматически переходят инвестору или предоставить ему колл-опцион (право купить) на приобретение у основателей исключительных прав по заранее определенной низкой цене.

Похожий риск — если после того, как инвестор станет участником ООО, основатели расслабятся и перестанут вкладывать усилия в проект, поскольку на них уже не будет лежать обязательств по возврату займа.

Такой риск можно нивелировать, если одновременно с заключением договоров купли-продажи долей в ООО заключить с основателями корпоративный договор, в котором будут зафиксированы обязательства основателей выделять определенное количество часов в неделю работе над проектом, founders’ vesting и другие положения, которые будут мотивировать их не прекращать работу над проектом.

В свою очередь, для основателей риск в том, что инвестор будет чересчур вмешиваться в деятельность основателей и блокировать принятие решений в ООО. Ограничить инвестора-миноритария в правах можно тем же самым корпоративным договором — подробнее об этом читайте здесь.

Напоследок, перечислим документы, которые нужно будет подписать для реализации предложенной нами схемы.

Обязательные документы:

1. Термшит — примеры для конвертируемого займа и вклада в уставный капитал можно скачать здесь;

2. Договор целевого займа;

3. Договор об отчуждении прав на интеллектуальную собственность в пользу ООО;
4. Договор купли-продажи доли в ООО;
   

5. Форма отказа участника ООО от преимущественного права покупки доли — каждый основатель должен будет отказаться от преимущественного права, которое он имеет на части долей других основателей, при отчуждении части своей доли инвестору.

Необязательные документы:

1. Соглашение о разграничении ответственности между основателями — если в договоре целевого займа будет предусмотрена солидарная ответственность, то инвестор будет вправе требовать возврата займа от любого из основателей. Но между собой основатели могут договориться, кто и в каком объеме ответственен по займу. Если инвестор решит взыскать всю сумму займа с одного из основателей, то такой основатель на основании соглашения о разграничении ответственности сможет переложить часть расходов на других;

2. Корпоративный договор;

3. Договор об отчуждении прав на интеллектуальную собственность в пользу инвестора.

Авторы статьи — Егор Ларичкин и Роман Бузько из Buzko Legal, где они консультируют стартаперов и бизнес-ангелов по вопросам российского и американского права.