Юридически качественный письменный договор: чем проще, тем лучше

По известному выражению, из трех обычных в коммерческих делах запросов “быстро, дешево и хорошо” в лучшем случае одновременно осуществимы только два. Например, “быстро” и “дешево” исключает “хорошо” и т.д. Хотя это и кажется верным в обычных обстоятельствах, но специфика инноваций в том и состоит, чтобы как будто невозможное превращать в возможное. С новым продуктом или решением можно попытаться исполнить одновременно все три указанные пожелания, по крайней мере, в сравнении со старым. Сказанное полностью относится и к обсуждаемому в статье новаторскому подходу к составлению и заключению упрощенных договоров для типичных ситуаций.

1.1. Письменная форма договора. Юридически обязывающие договоры могут заключаться и устно. Ведь даже когда по закону письменная форма обязательна, как в случае сделок организаций между собой и с гражданами (подп. 1 п. 1 ст. 161 Гражданского кодекса), устный договор далеко не всегда будет недействительным. Но безотносительно юридической силы письменный договор имеет явное практическое преимущество перед устным, хотя бы потому, что в случае спора сильно облегчает доказывание договорных условий и само наличие договора. Поэтому особенно в коммерческих отношениях письменный договор гораздо более предпочтителен.

Под письменной формой договора обычно понимается один документ на бумаге, подписанный сторонами. Однако (не рассматривая нотариальную форму) понятие простой письменной формы гораздо шире. Прежде всего, не требуется именно один документ, но может быть письменное предложение заключить договор и отдельно – положительный ответ на него другой стороны, письменный или состоящий в выполнении предложенного договора (п. 3 ст. 434 Гражданского кодекса). Но для этой статьи важнее другое. Договор, заключенный в электронной форме, в том числе путем переписки по электронной почте или в мессенджере, или посредством электронной подписи и электронного документооборота, также считается письменным (абз. 2 п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса).

Если письменный, в том числе электронный, договор нужен в основном для надлежащего доказательства согласованных договорных условий, все требуемые законом и важные для сторон условия (существенные условия) должны включаться в договор.

1.2. Структура и содержание договора. Какие это условия? – Прежде всего, сам предмет договора, основные обязательства, которые по этому договору должна выполнять соответствующая сторона. Например, по договору об услугах исполнитель оказывает услуги, а заказчик уплачивает вознаграждение. Во-вторых, условия, разъясняющие предмет договора и с ним связанные. Сказанным определяется структура традиционно заключаемых письменных договоров.

В первой статье или пункте (ниже сведений о сторонах) сначала сообщается о предмете договора. И дальше структура обычного письменного договора, с разной степенью подробности, примерно соответствует структуре общих положений об обязательствах (т.е. гражданских правоотношениях частных лиц) в общей части Гражданского кодекса (ст. 307 – 419) с учётом 2-ой части Гражданского кодекса (так как в основном там содержатся правилах об отдельных договорах). Кратко говоря, сначала нужно изложить конкретные требования к исполнению. Например, применительно к договору оказания услуг, какие именно услуги, когда и где оказываются; какой размер вознаграждения, в каком порядке и срок оно уплачивается. После этого написать о предъявлении требований и мерах ответственности (неустойка, убытки и т.д.) в случае полного или частичного неисполнения. Затем об основаниях и порядке отказа от исполнения, т.е. одностороннего расторжения договора (если допускается). Кроме того, в зависимости от предмета договора и особых задач, имеется много вариантов, что еще предусмотреть. Например, требования к качеству и гарантию качества, проверку и контроль хода исполнения и порядок его приемки, права на созданную интеллектуальную собственность, конфиденциальность, порядок направления претензий и разрешения споров и т.д.

Смысл в том, что хороший договор выступает как бы моделью отношений сторон, так что каждая сторона при любом развитии событий будет действовать именно так, как написано в договоре. Но это и делает составляемые юристами письменные договоры такими особенными. Каждый договор – это текст, причем зачастую длинный, малопонятный и скучный, даже если написан очень четко и грамотно (что на практике, к сожалению, встречается редко). И конечно, всегда что-то окажется непредусмотренным, потому что нельзя все урегулировать и вместить в договор.

Текстовое содержание договора состоит из словесных формулировок различных правил, которые иногда повторяют правила, уже написанные в законе, или повторяют их с нужными изменениями, дополнениями и уточнениями, или являются полностью новыми (но закону, конечно, не должны противоречить).

Содержание договора взаимосвязано с его структурой, в целом договор традиционного вида нацелен именно на регулирование отношений сторон, поэтому интуитивно пишется примерно так, как пишутся законы.

1.3. Договор как коммуникация. Однако на этапе составления и заключения можно рассматривать договор и несколько по-другому, как коммуникацию, передачу информации от одной стороны договора другой стороне.

В семиотике, науке о знаках и информации (безотносительно технических устройств, этим отличается от информатики), выделяется (Р.О. Якобсон, Ю.М. Лотман и др.) несколько элементов коммуникации, из которых для темы этой статьи особенно важны такие: код и сообщение. Если сообщение в коммуникации означает передаваемую информацию как таковую, то код – это определенный способ изложения сообщения, необходимый для надлежащего понимания информации, например, особые знаки, термины и выражения. В частности, юридический язык представляет собой код правовых сообщений.

Если посмотреть на традиционный договор с этой точки зрения, то оказывается, что договор объединяет сообщение и код. Сообщение в каждом договоре, по существу, индивидуальное: что именно по данному договору требуется каждой стороне от другой. Напротив, код договора – это общепринятый юридический язык, который хорошо известен из законодательства, прежде всего, Гражданского кодекса. Если код существует помимо договора, то получается, что в конкретном договоре по-настоящему важно только сообщение, а не код. Может быть, составление, заключение и понимание договоров станет проще и лучше, если исключить из договоров правовой код, который уже содержится в законе, оставлять в договоре только нужное сторонам сообщение?

Прежде чем перейти к ответу на поставленный вопрос, нужно пояснить практические проблемы составления и заключения договоров. В конечном итоге они во многом обусловлены тем, что в договоре традиционно объединяются правовой код и сообщение, что не всегда действительно нужно. Это чрезмерно осложняет грамотное изложение и полное понимание договорных текстов, нередко даже юристами, тем более подписантами и договаривающимися сторонами без юридической подготовки или помощи.

2.1. Практические сложности работы с договорами. Иногда договорные тексты просто плохо написаны с точки зрения логики, стиля и языка, т.н. “юридической техники”. Составителю не удается четко и понятно выразить мысль, а еще хуже, когда он делает так отчасти намеренно: много лишнего и мало нужного, повторы, путаница и противоречия, ошибки и опечатки, термины и выражения неясного смысла и значения, относящиеся законодательные правила не учитываются и т.д. Читать, пытаться понять и исправлять подобные тексты – мучение.

Но даже хорошо написанный договор содержит подводные камни. Поскольку договор изначально составляется одной стороной, именно ее интересы отражаются в договорных условиях практически полностью, тогда как интересы второй стороны игнорируются или недооцениваются. Поэтому договор приходится исправлять, но чем он длиннее и подробнее, тем сложнее это делать. Наверняка что-то важное останется незамеченным и пропущенным, а с чем-то приходится согласиться лишь потому, что нет времени обсуждать или вопрос покажется не слишком актуальным.

Особенно сложно понять не то, что написано в договоре, а что в нем не написано. Потому что для этого нужно знать, что вообще может быть написано в договоре по тому или иному вопросу, ясно представлять возможные варианты и сопоставлять с уже изложенным в проекте договора. Например, в договоре оказания услуг очень понятно и в полном соответствии с законом (п. 2 ст. 782 Гражданского кодекса) написано, что “исполнитель вправе в любое время отказаться от договора при условии полного возмещения убытков заказчика”. Для исполнителя это не слишком приемлемое правило, по существу, запрещающее его выход из договора. Но чтобы внести исправление, нужно знать, что обычно допускается и условие об одностороннем расторжении договора исполнителем без ответственности за убытки заказчика услуг. Приведенное положение закона “диспозитивное”, а не “императивное”, поэтому договором можно предусмотреть иначе (п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 г. № 16 “О свободе договора и ее пределах”).

Короче говоря, составление качественного договора требует профессионального и компетентного подхода. Поэтому этим занимаются юристы, услуги которых зачастую стоят недешево, причем высокая стоимость отнюдь не гарантирует качество, а если дешево, тем более.

Иногда юристы при составлении и заключении договоров совершенно необходимы, так же как неизбежны длинные и сложные договоры традиционного вида, когда совершаются сложные, крупные, долгосрочные или нестандартные сделки, в ходе исполнения которых вполне вероятны серьезные споры и разногласия. Чтобы их избежать, условия договора лучше излагать четко и полно, насколько возможно. Это позволяет досконально продумать содержание договора, обсудить, уточнить и предотвратить вопросы и сомнения относительно того, кто и что, где и когда обязан делать по договору. Так с юридической стороны обеспечивается бесспорное и беспроблемное действие и исполнение договора.

Однако в большинстве случаев, когда совершаются небольшие, несложные и типичные сделки, такой подход видится избыточным. Допустим, уроки у репетитора или покупка кофе в зернах для маленькой кофейни, или онлайн-продажи потребителям информационных продуктов или услуг, или краткосрочная аренда жилья. Тогда письменный договор, если вообще имеется, зачастую подписывается “не глядя” и “для галочки”, он как будто не стоит бумаги, на которой написан. Чем больше слов, тем больше вопросов. Но в подобных ситуациях юридические подробности, варианты и возможности мало кого всерьез интересуют. Сторонам просто нужно, чтобы подписанный договор был в наличии.

Поэтому нередко стороны заключают договоры по неподходящим или некачественным шаблонам, не включающим или искажающим условия сделки; или содержащие незаконные, непродуманные или крайне обременительные правила; или вовсе обходятся без формального договора, договариваются по переписке или устно, так что не всегда легко определить, заключен договор или нет, и на каких именно условиях.

Отсутствие правильно составленных и заключенных договоров создает большой риск различных неблагоприятных последствий. Неурегулированные споры и претензии контрагентов, необоснованные судебные разбирательства и возвраты вырученных денег, запутанный документооборот, неопределенность налоговых обязательств, проблемы с бухгалтерской отчетностью и т.д.

2.2. LegalTech и Legal Design решают проблему? Широко известны два эффективных способа упрощения и облегчения составления, заключения договоров и соответствующих коммуникаций между сторонами. Эти способы могут применяться вместе или по отдельности.

Юридическая технология (LegalTech) позволяет автоматизировать, запрограммировать или иным образом ускорить договорную работу посредством различных информационно-технических средств (в отличии от юридической или правовой “техники”, которая относится к изложению правовых текстов). Примеры: электронная подпись, системы электронного документооборота.

Юридический дизайн (Legal Design) оптимизирует внешний вид договорных текстов, особенно путем визуализации, для лучшего восприятия и понимания. Здесь становятся важны шрифты, абзацы и отступы, нумерация, схемы и графики, и т.д.

Тот и (или) другой способ может использоваться всегда при составлении и заключении любого договора. С некоторой долей условности можно утверждать, что они обычно взаимосвязаны, так что чем больше применяется один способ, тем больше обращаются также к другому. Кроме того, практическая значимость и востребованность того и другого, скорее всего, увеличивается, чем больше договор предназначен для типового использования, т.е. чем меньше связан с индивидуальным запросом и особенностями сделки.

В контексте LegalTech и Legal Design договор на этапе составления и заключения рассматривается как коммуникация. Все же поскольку договор сохраняет традиционный вид, т.е. правовой код договорного текста не отделен от содержащегося в нем сообщения, потенциал этих способов используется далеко не полностью. Конечно, они улучшают понимание, составление и заключение традиционных договоров, но недостаточно существенно.

Полностью в русле развития LegalTech и Legal Design проект “Васлекс – электронные договоры”, стартап, находящийся сейчас на этапе идеи и прототипа, предлагает новаторскую форму электронного договора для типичных и стандартных, небольших сделок. Ключевая особенность состоит в минимальном использовании в договорном тексте правового кода, т.е. юридических формулировок, терминов и правил.

При этом текстовое содержание договора практически исчерпывается сведениями относительно практических действий и результатов, требуемых от каждой стороны согласно договору. Эти сведения указываются сторонами самостоятельно в соответствующих полях договора обычным, бытовым и деловым языком.

Шаблоны договоров для различных типичных сделок заранее готовятся профессиональными юристами. Тогда как заполнение шаблона, т.е. полная подготовка индивидуального договора, затем его направление другой стороне в электронном виде и последующее электронное подписание может уверенно производиться без участия юристов. Договор составляется, направляется, подписывается и хранится только в электронном виде, поэтому обе стороны должны быть пользователями системы.

Договор содержит краткое описание предмета договора, т.е. основных обязательств сторон. Это нужно для того, чтобы однозначно определить, какой именно договор заключен, а значит, каким законодательным правилам подчиняется. Например, договор купли-продажи или оказания услуг, или займа, или аренды и т.д. Но в остальном текст сводится к изложению сути сделки без юридических формулировок в удобном для восприятия табличном виде.

Отказ от повторения в договоре законодательных формулировок прав и обязанностей, т.е. “правового кода”, позволяет сосредоточиться на сообщении важной для сторон информации. Это существенно упрощает и облегчает составление, понимание и обсуждение договора. Кроме того, становится возможным обратить внимание на возможные варианты условий, которые в договорах традиционного вида зачастую даже не упоминаются.

Отношения сторон напрямую регулируются применимыми законодательными положениями, исходя из выбранных рамочных вариантов.

Например, правило договора займа с процентами, что “заемщик не вправе досрочно возвратить сумму займа”, можно сократить, например, так: “Досрочный возврат займа” и предложить на выбор “Да” или “Нет”. Если в договоре указано “Да” и сумма займа выплачивается досрочно, проценты начисляются до дня фактического возврата. Об этом не нужно специально писать в договоре, потому что прямо указано в п. 6 ст. 809 Гражданского кодекса.

Что дает такой подход к договорам? – Кратко говоря, составить и заключить договор онлайн становится почти таким же простым, быстрым и удобным, как сделать онлайн-платеж в банковском приложении. Небольшому бизнесу, самозанятым, гражданам обычно требуются понятные и качественные договоры без утомительных юридических формулировок и помощи юристов, на смартфоне или компьютере, в “одном окне”, чтобы составление, изменение, заключение и подписание договоров было всегда “под рукой”. В настоящее время подобного программного продукта на рынке нет. На решение именно этой проблемы нацелен проект “Васлекс – электронные договоры”.

В проекте “Васлекс - электронные договоры” договор на этапе составления и заключения рассматривается как “коммуникация”. При таком подходе достигается существенное упрощение договоров, относящихся к простым и небольшим сделкам:

А вы хотели бы, чтобы ваша работа с договорами была удобнее, чем сейчас?