Недавно, 8 июня 2021 года, Госдума приняла законопроект о конвертируемом займе в третьем чтении. Это уже вторая (и, надеемся, успешная) попытка внедрить модель, которая активно используется в венчурных инвестициях по всему миру.
Ранее юристы Lurye, Chumakov & Partners совместно с автором Telegram-канала proVenture Денисом Ефремовом рассказывали о том, как работает конвертируемый заем, и что было предложено в первой версии законопроекта (см. здесь).
В этой статье, подготовленной совместными усилиями юристов фирмы Андрея Чумакова, Анны Андрусовой и Арины Макаровой, мы более подробно рассмотрим наиболее существенные аспекты будущих конвертов и возможные сложности при их практическом использовании.
Решение о заключении договора конвертируемого займа
Согласно и первоначальной, и последующей редакции законопроекта заключение/изменение условий договора конвертируемого займа требует единогласного решения всех акционеров/участников заемщика.
Законопроект предусматривает, что договор конвертируемого займа, заключенный с нарушением указанного правила, может быть признан недействительным по иску заемщика или его акционеров/участников.
Информация о заключении договора
Первоначальная редакция законопроекта предусматривала возможность включить в устав общества наименование кредитора и перечень вопросов, которые требуют его согласия или последующего одобрения, а также срок действия этих положений устава. В действующей редакции данная возможность не предусмотрена, что, впрочем, не означает, что включать в устав подобные положения будет нельзя.
Согласно законопроекту в ЕГРЮЛ вносятся сведения о заключенном заемщиком договоре конвертируемого займа. Если заемщик - ООО, то заявление подает нотариус, если АО - руководитель постоянно действующего исполнительного органа держателя реестра акционеров.
В целом, указание в публичном реестре информации о конвертируемом займе не является типичным в мировой практике. Скорее всего, это требование установлено, чтобы защитить интересы третьих лиц, которые планируют приобрести долю/акции общества.
Требование о размещении/увеличении уставного капитала
В принятой редакции законопроекта срок предъявления займодавцем требования о конвертации займа в капитал составляет 3 месяца. При этом со дня наступления срока возврата займа и до истечения срока предъявления требования о размещении акций/увеличении уставного капитала возврат суммы займа допускается только по решению займодавца, а проценты в этот период не начисляются. Очевидно, что законодатель пытается стимулировать займодавцев не затягивать с предъявлением требования о конвертации займа.
Положение благоприятно для общества-заемщика, которое со дня наступления срока возврата займа может бесплатно пользоваться деньгами кредитора. Однако для самого кредитора данное положение создает риски.
Во-первых, до прекращения начисления процентов по займу он должен оперативно принять решение о конвертации или возврате займа.
Во-вторых, есть риск, что общество будет возражать против конвертации займа по надуманному поводу только для того, чтобы продолжать пользоваться деньгами кредитора без уплаты процентов.
Отказ в конвертации
Наиболее спорным положением будущего закона является право заемщика представить возражение на конвертацию, которое будет приводить к отказу нотариуса/держателя реестра в совершении этой операции. Такие возражения общество-заемщик вправе представить в течение 14 рабочих дней. В этом случае займодавцу остается предъявлять соответствующие требования в суде.
Это положение признать удачным сложно, ведь займодавец оказывается в крайне неблагоприятной ситуации. Спор в суде может длиться несколько лет, и все это время проценты по займу не будут начисляться. Более того, пока суть да дело участники/акционеры заемщика смогут принять невыгодные для кредитора корпоративные решения.
Очевидно, что защита от всех этих неблагоприятных последствий потребует от юристов займодавца вдумчивой проработки как самого договора конвертируемого займа, так и вспомогательной, связанной с ним, документации.
Выводы
Несмотря на отдельные недостатки, полагаем, будущие правила о конвертируемом займе сыграют положительную роль во внедрении и развитии самых разнообразных инструментов венчурного инвестирования.
Впрочем, для защиты как заемщика, так займодавца будет необходимо детально проработать условия самого договора конвертируемого займа и корпоративных документов общества-заемщика. В частности, потребуется предусмотреть дополнительные обязанности общества и его участников/акционеров, условия их ответственности за нарушение условий договора, ограничения на совершение корпоративных действий, неблагоприятных для кредитора и т.д.
***