АО или ООО (спойлер: АО лучше ООО)

В этой статье сравниваю ООО и АО для целей привлечения инвестиций и стараюсь аргументировать, почему считаю АО наиболее подходящей формой юридического лица для серьезных стартапов и классического бизнеса.

Начнем с того, что для ООО в ЕГРЮЛ отражается информация:

1. О его участниках (включая и участников-инвесторов);

2. О долях участников;
   

3. Сведения о заключенном договоре конвертируемого займа, фигуре инвестора и максимальной доле, которую он может получить.

Об акционерах АО или о лицах, инвестирующих в АО посредством конвертируемого займа, из ЕГРЮЛ узнать невозможно. Точно так же нельзя узнать и о разбивке акций между ними и их типах. Публичность сведений об ООО – важный фактор, который удерживает многих инвесторов от инвестиций в ООО.

Кстати, здесь можно прочитать про то, как заключать конвертируемый заем в АО, а здесь - про конвертируемый заем в ООО. Также рекомендую использовать такой инструмент привлечения инвестиций как SAFE. На сайте можно бесплатно скачать все необходимые документы для конвертируемого займа или SAFE в ООО и АО.

На любые сделки с долями ООО нужно привлекать нотариуса. Знающие люди могут мне возразить, что на любые сделки с акциями АО нужно привлекать регистратора, и в чем тогда разница. Не в обиду нотариусам, в среднем регистраторы более приятные ребята, проводящие сделки быстрее, дешевле и профессиональнее, чем нотариусы.

Помимо нотариусов, в случае с ООО дело также приходится иметь с ЕГРЮЛ. Для проведения любой сделки с долями ООО нужно оплачивать пошлины ЕГРЮЛ и ждать несколько рабочих дней, также опасаясь отказа в регистрации изменений. Для сделок с акциями АО ЕГРЮЛ с его пошлинами и днями ожидания не нужен.

У участников ООО есть законное преимущественное право на приобретение долей других участников ООО в случае их отчуждения. Это серьезным образом ограничивает:

• Введение потенциального наследника в ООО с микродолей;
• Реализацию опционов для сотрудников по льготным для них ценам (читайте подробнее про опционы для сотрудников здесь);
  
• Передачу долей третьему лицу в случае конфликта с другими участниками.
  

Конечно, можно попробовать корпоративным договором установить обязательство остальных участников отказаться от реализации ими преимущественного права на приобретение долей. Однако среди юристов до сих пор ведутся дискуссии о том, а правомерно ли такое обязательство/можно ли будет требовать его исполнения через суд. У акционеров АО по дефолту нет преимущественного права, но его можно предусмотреть уставом или акционерным соглашением. Поэтому АО в этой части гибче.

АО проще устраивать краудфандинг, поскольку нет ограничения в максимальном количестве акционеров. У ООО же не может быть более 50 участников. Если хотите инвестировать в составе синдиката, изучите, как это работает. Надоело инвестировать в компании? Задумайтесь об инвестициях в талантливых людей.

Наконец, в АО намного проще прописывать договоренности с инвесторами. У миноритариев ООО по закону есть ряд прав, наличие которых смущает многие стартапы в форме ООО. Помимо уже указанного преимущественного права, ряд вопросов, которые относятся к компетенции общего собрания участников ООО, требует единогласия всех участников.

Миноритарий может отказаться давать свой голос до тех пор, пока ему не выплатят некую сумму или не совершат определенные действия (своего рода корпоративный шантаж). Опять-таки в корпоративном договоре можно предусмотреть обязанность миноритария голосовать «за» принятие такого рода вопросов, неустойку и право других участников выкупить долю миноритария, но юристы тоже не могут однозначно сказать, действительно ли такое обязательство. Подробнее о вопросах, требующих единогласия участников ООО, и о роли общего собрания участников читайте здесь.

Для АО же законодательство проработано гибче, судебной практики больше. Например, судебная практика однозначно соглашается с тем, что можно установить неустойку за отказ от голосования в оговоренном акционерами порядке.

Кроме того, за счет возможности выдавать акции разных типов можно в принципе обходиться без скрупулезной проработки устава компании и акционерного соглашения.

Привилегированные акции – отличный инструмент для инвесторов, не претендующих на управление компанией, а желающих извлекать выгоду от роста ее стоимости и повышения рентабельности. Инвестор, владеющий привилегированными акциями, за совсем редкими исключениями вроде вопроса об одобрении договора конвертируемого займа не имеет прав голоса, зато получает фиксированные дивиденды (которые, однако, не выплачиваются, если компания терпит убытки, что актуально для стартапов).

Привилегированные акции также имеют ликвидационную стоимость, что означает, что в случае экзита инвестор получит выплату преимущественно перед другими акционерами. Прописывать же ликвидационные привилегии в корпоративном договоре для ООО – это особый труд, к тому же приходится придумывать всякие костыли, которые снова может быть сложно отстоять в суде.

Вместе с тем привилегированные акции могут наоборот давать инвестору дополнительные права. Например, т.н. кумулятивные привилегированные акции дают инвестору право голоса после периода, в котором ему не были выплачены полагающиеся дивиденды. Право голоса сохраняется до тех пор, пока дивиденды в полном объеме не будут выплачены инвестору (они как бы накапливаются).

Конвертируемые привилегированные акции могут быть обменены инвестором на обыкновенные акции (дающие право голоса) или привилегированные акции другого типа в той или иной пропорции. Привилегированные акции могут давать инвестору право получать дивиденды сверх уровня дивидендов, направляемых другим акционерам, или иметь при голосовании по тем или иным вопросам больше голосов, чем обыкновенные акции.

Привилегированные акции могут давать инвестору преимущественное право приобретения акций другого акционера в случае их продажи или преимущественное право на приобретение акций компании в случае доп. эмиссии. Инвестору может быть предоставлено право номинировать своего кандидата в совет директоров компании.

В общем, ФЗ «Об АО», а в особенности норма п. 6 ст. 32, которая позволяет устанавливать для владельцев привилегированных акций права, не предусмотренные законом или прямо противоречащие ему, делает АО максимально гибкой структурой. Документация может быть как максимально про-инвесторской, так и максимально про-стартаперской, прописывать договоренности сторон может быть быстрее и дешевле, чем для ООО. При этом, в отличие от ООО, не нужно бояться того, что какие-то договоренности не будут защищены судом.

Не последний аргумент в пользу АО – АО лучше приспособлена для выдачи опционов сотрудникам, опять-таки в силу своей гибкости и относительной простоты в фиксации договоренностей по сравнению с ООО. Я в том числе специализируюсь на опционах для сотрудников и консультирую многие ООО. Основываясь на своей практике, я могу точно сказать, что многие ООО отказываются от опционных программ именно из-за многочисленных рисков для стартапа, связанных с жесткостью законодательства и судебной практики в отношении ООО.

Вероятно, конкретные ООО проигрывают своим конкурентам в форме АО, которые не боятся раздавать опционы талантам. Рекомендую изучить подробный FAQ по опционам для сотрудников, как компании злоупотребляют фантомными опционами и опционы для сотрудников австралийской и российской компании.

Преимущества АО, о которых говорилось выше, относятся только к привлечению инвестиций и корпоративному управлению. В зависимости от стадии развития вашей компании, типа бизнеса и ваших целей ООО может быть более предпочтительной структурой. Профессиональные консультанты обязательно укажут на то, что:

• Регистрация ООО дешевле и быстрее;
• ООО не должно регистрировать свои доли в Банке России, как это необходимо для акций АО;
  

• ООО не должно проводить обязательный ежегодный аудит и создавать резервный фонд как АО;

• ООО не должно раскрывать информацию как некоторые АО.

Все это будет правдой. Но я считаю, что если компания заточена на кратный рост и привлечение инвестиций, то потенциально более дорогое обслуживание АО (с чем я бы еще поспорил) не должно компанию смущать, учитывая все плюсы в части привлечения инвестиций и корпоративного управления.

Буду рад увидеть в комментариях ваше мнение насчет АО, особенно если у вас есть опыт взаимодействия с АО, которым вы хотите поделиться.

Не включает в себя аренду офиса, обслуживание банковских счетов и другие расходы независимо от формы юридического лица:

1. Услуги реестродержателя. Стоимость сильно зависит от количества инвесторов, количества и частоты операций, доп. услуг. Начинается где-то от 6 000 рублей в год;
2. Резервный фонд. Его формирование является обязательным в АО, его размер - минимум 5% от величины уставного капитала. Если уставный капитал компании 10 000 рублей, то резервный фонд должен быть минимум 500 рублей;
   
3. Обязательный аудит. Расценки сильно разнятся, я бы опирался на 100 000 рублей;
   

4. Обязательная ежеквартальная и ежегодная бухгалтерская отчетность - если есть штатный бухгалтер, то дополнительные расходы не возникнут;

5. Обязательный годовой отчет. Расценки сильно разнятся, я смотрел бы в коридоре 10 000-20 000 рублей;
6. Каждый дополнительный выпуск акций повлечет расходы в размере примерно 100 000 рублей.

• Бесплатные документы для сделок
• Конвертируемый заем в АО
  
• Конвертируемый заем в ООО
  
• SAFE в России - мечты сбываются
  
• Инвестиции в талантливых людей
  
• Совместное инвестирование (синдикат)
  
• FAQ по опционам для сотрудников
  

Автор статьи – Егор Ларичкин, управляющий партнер юридического бутика Larmann Legal, который помогает стартапам, инвесторам, традиционным компаниям и частным лицам по множеству вопросов.

#стартапы #инвестиции #ао #ооо