Что изменит закон о краудивестинге

Управляющий партнёр юридической компании «Зарцын, Янковский и партнёры» Людмила Харитонова проанализировала проект закона «Об альтернативных способах привлечения инвестиций».

Краудинвестинг довольно активно развивается в России уже несколько лет. Мы с этим направлением работаем порядка пяти лет. Несмотря на ряд проблем, за это время сформировались основные правовые модели, по которым работают проекты.

Решение многих трудностей виделось юристам в отдельном законодательном регулировании. И наконец стало известно о проекте Федерального закона «Об альтернативных способах привлечения инвестиций», который призван ввести правила для краудинвестинговых проектов.

Договорная схема проекта должна урегулировать отношений трёх сторон: инвестора, инвестируемого проекта и самой площадки. Большинство проектов используют несколько видов договоров, чтобы оформить отношения между участниками. Рассмотрим каждый из них.

В этом случае площадка берёт на себя обязательства по размещению данных о проекте на сайте и участию в расчётах с инвесторами.

Такой вид договора позволяет площадке узаконить приём денег от инвесторов и минимизировать налоговые риски, так как деньги, передаваемые проектам, не включаются в налогооблагаемую базу платформы. Если платформа участвует и в перечислении прибыли инвесторам, то агентский договор тоже позволяет это делать.

• У банков могут возникнуть вопросы к схеме, если операции проходят через расчётный счёт площадки. Часто работу по агентскому договору путают с деятельностью платёжных агентов, чей статус строго регламентирован законом, в частности обязывает вести расчёты через спецсчёт. Если убедить банк в правомерности схемы не удастся, то это может закончиться закрытием расчётного счёта с формулировкой «операции несут для банка репутационные риски». Деньги c закрываемого счёта вы сможете перевести на счёт в другом банке.
• При расчётах через номинальный счёт не ясно, каким образом вести учёт операций. Режим номинального счёта урегулирован законодательством довольно скудно, что вызывает при работе с ним множество вопросов, остающихся без ответа.
• С дохода инвестора необходимо уплатить НДФЛ, но вопрос о том, кто является налоговым агентом по перечислению НДФЛ, остаётся открытым. Логично предположить, что эту роль должна выполнить именно платформа, ведь деньги инвестор получит с её расчётного счёта. Но если внимательно прочитать закон, то становится понятно, что площадка — лишь источник выплат, а источником дохода будет проект. Поэтому контролирующие органы не раз указывали, что в такой ситуации источник выплат не может быть налоговым агентом.

Если же площадка использует для расчётов номинальный счёт, можно заключить не агентский договор, а лицензионный или оказания услуг — в зависимости от предоставляемой функциональности.

Это связано с особенностью номинального счёта, так как расчёты через него не попадают в налогооблагаемую базу площадки независимо от вида договора с проектом. Но при этом перечень операций, которые с такого счёта можно осуществлять, строго ограничены. Например, именно такую модель использует Starttrack.

• Неоднократно поднимался вопрос о том, будет ли деятельность инвесторов считаться предпринимательской, если они систематически вкладывают деньги и получают доход. Прямых разъяснений от контролирующих органов нет, но если рассматривать аналогию закона, всё-таки следует считать, что предпринимательской деятельностью это не является.
• При использовании лицензионного договора важно чётко отделять «лицензию» от оказания услуг, чтобы не было проблем с налогами. Это актуально для лиц, использующих общую систему налогообложения, так как платежи по лицензионному договору не облагаются НДС, в отличие от вознаграждения за услуги.

Пожалуй, самым сложным в схеме будут отношения инвестора и проекта. Тут всё зависит от того, что в конечном счёте получает инвестор:

• Вложенные деньги с процентами. В таком случае это заём с определёнными условиями, но нужно понимать, что проект должен будет вернуть деньги в любом случае.
• Товар или услугу. Традиционно оформляется договором купли-продажи или оказания услуг.
• Доход от деятельности проекта. Это может быть инвестиционный договор. В отличие от договора займа, инвестор может не получить доход. При этом у проекта нет безусловной обязанности вернуть полученную сумму.

Есть и более экзотические варианты. Например, площадка «Активо» использует для сбора инвестиций Закрытый инвестиционный паевой фонд (ЗИПФ). Во многом это обусловлено особенностью объектов инвестирования — недвижимости. Оформлять право собственности на множество инвесторов, да ещё и онлайн — задача нерешаемая. Поэтому основатели делают инвесторов пайщиками, что даёт им право на получение арендного дохода.

Законопроект вносит в сложившуюся схему много важных правил. Мы выделили из них пять ключевых.

Указывается, что отношения с площадкой регулируются договором оказания услуг, и при этом делается оговорка о возможности безвозмездности такого договора.
Также, в пункте 1 статьи 3, законопроект предусматривает, что:

Таким образом, обязательным пакетом документов может стать:

• Договор об оказании услуг по привлечению инвестиций;
• Договор об оказании услуг по содействию в инвестировании;
• Правила инвестиционной платформы;
• Формы примерных договоров, заключаемых с использованием инвестиционной платформы.

Непонятно, значит ли это, что при структурировании договорной базы будет запрещено использовать другие договорные конструкции (лицензионный или агентский договор). Более того, возможность безвозмездного оказания услуг — вопрос очень спорный, так как Гражданский кодекс предусматривает, что этот вид договора имеет только возмездный характер.

Предполагается, что физические лица, присоединяющиеся к договорам платформы, должны пройти процедуру идентификации и аутентификации. Для этого платформа может подключиться к Единой системе идентификации и аутентификации (ЕСИА).

Определяются виды инвестиций, которые могут осуществляться через платформу. К ним относятся:

• предоставление займов;
• приобретение ценных бумаг;
• приобретение доли участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, доли участника в складочном капитале хозяйственного товарищества или хозяйственного партнёрства;
• приобретение токенов инвестиционного проекта.

Если исходить из прямого толкования текста, то иных видов инвестиций быть не может, так как список закрытый. Вместе с тем ряд способов вызывает вопросы: некоторые из них невозможно реализовать исключительно онлайн, например приобретение долей в юридическом лице.

Вводятся ограничения по суммам инвестиций, которые может перечислить инвестор и привлечь проект:

• сумма инвестиций одного инвестора в один проект не может превышать 50 тысяч рублей в год;
• общая сумма инвестиций одного инвестора во все инвестиционные проекты не может превышать 500 тысяч рублей в год;
• общая сумма инвестиций, привлечённых одним лицом не может превышать 200 миллионов рублей в год.

И наконец, законопроект вводит требования к самой платформе:

1. Требования к размеру собственных средств. Размер собственных средств (капитала) оператора инвестиционной платформы, рассчитанный в порядке, установленном нормативными актами Банка России для организаторов торговли, должен составлять не менее 5 миллионов рублей.
2. Требования к участникам.
3. Требования к единоличному исполнительному органу. Также указано, что полномочия единоличного исполнительного органа оператора инвестиционной платформы не могут быть переданы юридическому лицу.
4. Требования к выполнению обязанностей по обеспечению сохранности договоров, предоставлению возможности ознакомления с кодом смарт-контрактов.

При этом, в пункте 2 статьи 8 проекта закона, сделана важная оговорка:

Безусловно, до принятия закона предстоит ещё много доработок и многие вопросы будут сняты на этой стадии. Однако уже сейчас краудинвестинговым площадкам стоит внимательно ознакомиться с его текстом, чтобы быть готовыми к новым требованиям.

#право #краудфандинг