Заём для бизнеса как вид инвестиций: реакция на новую ставку ЦБ, особенности структурирования сделки и защиты от рисков
До момента повышения Центробанком ключевой ставки до 20% ко мне как инвестиционному юристу последнее время (предыдущие полтора-два года) клиенты больше обращались именно с запросами по оформлению инвестиций в виде займа (по сравнению с инвестициями PE/cash-in). Сейчас количество подобных запросов снизилось практически до нуля. Инвесторы либо заняли выжидательную позицию, либо ушли в другие инвестиционные активы, а инвестиции в бизнес в форме займов практически остановились. Причины такого поведения ясны — высокая ставка по вкладам (которая имхо значительно снижает инвестиционную активность в отношении бизнеса) и временная неопределённость с будущим тех или иных бизнес-предприятий. Однако, на мой взгляд, данная ситуация не продлится очень долго. Интерес к бизнесу как виду инвестиционных активов может вернуться, а то и усилиться в скором времени, этому может способствовать активный рост некоторых ниш бизнеса (в связи с уходом с рынка сильных/крупных игроков).
Я заметил, что во времена роста рынков инвесторы охотнее заходят в уставный капитал компаний, во времена стагнации экономики охотнее выдают бизнесу займы. Конечно, обе формы инвестирования присутствуют и в те, и в другие времена, только в разных пропорциях. С учётом моих ожиданий роста экономики в среднесрочной перспективе (иных вариантов развития событий, если честно, я не вижу), а также в связи с тем, что инвестициям в форме вкладов в уставный капитал компаний мною посвящено и так немало статей, в этой публикации я решил разобрать тонкости инвестиций в форме займа.
На данный момент в российской юрисдикции существует три основных способа инвестирования в бизнес: заём, инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании (cash-in). Инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании имеют общее свойство — инвестор полностью разделяет предпринимательские риски бизнеса и получает доходность (вместе с возвратом инвестиций) в виде доли от прибыли (оборотов) компании. В случае же с простым займом инвестора в гораздо меньшей степени касается экономическая успешность бизнеса, он «сидит на безусловном проценте», который предприниматель обязан выплатить вне зависимости от состояния его предприятия. Таким образом, инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании можно назвать «инвестициями с возвратом под условием», а простой заём «инвестициями с безусловным возвратом». Конечно, уровень ожидаемой инвестором доходности в случае с простым займом ниже ожидаемой доходности от классических инвестиций, как минимум, потому что первый вид инвестиций имеет гораздо меньше рисков, а, как известно, на рынке инвестиций действует золотое правило «чем выше ожидаемая доходность, тем выше риски». Это сущностное различие займа и классических инвестиций.
С точки зрения сложности структурирования сделки все названные виды инвестиций примерно похожи, однако характер сложности у них разный. Так, при оформлении инвестиционного займа упор делается на обеспечение прозрачности ведения предпринимателем бизнеса (так как инвестор напрямую заинтересован в получении полной, достоверной и своевременной информации о текущих показателях бизнеса) и грамотности принимаемых предпринимателем (менеджментом бизнеса) управленческих решений. При оформлении инвестиций в виде вклада в уставный капитал компании упор делается на структурирование корпоративных документов, так как инвестору и предпринимателю придётся «жить» некоторое (долгое) время вместе и совместно участвовать в управлении компанией (как минимум, инвестору придется принимать участие в общих собраниях участников компании). Как видно, содержание сделки по оформлению каждого вида инвестиций разный.
Теперь рассмотрим специфику структурирования сделки инвестирования в виде предоставления займа бизнесу.
Как правило, при оформлений инвестиций в виде займа инвестор минимально вмешивается в содержание корпоративных документов компании (чаще всего вообще не вмешивается). Для него главная задача — получить материальное обеспечение своих инвестиций. Такое обеспечение может выражаться в личном поручительстве предпринимателя или залоге тех или иных активов, принадлежащих предпринимателю или компании (недвижимость, товары, права на товарный знак и так далее). Конечно, инвестор может озадачиться тем, чтобы в компании внезапно для него не сменился генеральный директор или состав участников и попросить скорректировать содержание корпоративных документов компании, но до этого доходит малая часть инвесторов и наличие достаточного материального обеспечения инвестиции по сути сводит внимание к данным аспектам на нет.
Следующей особенностью инвестиций в виде простого займа является то, что бизнесу нужно вынимать из оборота компании деньги на возврат инвестиций и уплату процентов вне зависимости от финансового состояния компании. С одной стороны это увеличивает шансы инвестора на возврат инвестиций, с другой стороны повышает риски бизнеса на банкротство (поскольку возврат займа является безусловным и не зависит от доходов предприятия). Получается, что возврат даже части займа может поставить бизнес на грань банкротства, а это означает, что риски инвестора в отношении возврата всего займа могут значительно возрасти.
Что же делать в таком случае? Как инвестору не срубить сук, на котором он сидит?
Можно обратить взыскание на заложенные активы, но:
- эта процедура может потребовать больше времени, чем есть у инвестора;
- заложенные активы со временем могут уменьшить свою стоимость и не удовлетворить интерес инвестора;
- если заложенные активы напрямую связаны с бизнесом, то обретение прав на них без владения бизнес-технологией может не иметь экономической целесообразности;
- обращение взыскания на активы может также окунуть бизнес в банкротство, в результате чего инвестор может не получить ожидаемой доходности.
Как видно, обращение взыскания на активы не всегда является правильным решением.
Альтернативным вариантом защиты инвестиций является приобретение инвестором доли в бизнесе-должнике и установление контроля над бизнес-процессами и менеджментом, а значит и принимаемыми им решениями (примечание — размер «контрольной» доли в уставном капитале ООО не является статичным, то есть законодательно определённым, он определяется индивидуально уставом компании). Да, так называемые «пассивные» инвестиции в таком случае превращаются в «активные», поскольку инвестор вместо наблюдателя становится активным участником инвестиционных и бизнес-процессов предприятия.
Конечно, вариант приобретения инвестором доли в уставном капитале предприятия-должника также имеет свои минусы:
- не каждое предприятие можно спасти путём «антикризисного менеджмента»;
- инвестору придётся тратить силы и время на участие в управлении предприятием;
- инвестор приобретает юридические и имущественные риски в случае банкротства предприятия (как владелец доли в рамках возможной субсидиарной ответственности по долгам предприятия);
- инвестор в случае приобретения доли может стать участником противостояния с иными бенефициарами предприятия (стать участником корпоративного конфликта) — однако этот риск можно снизить за счёт детальной предварительной проработки корпоративных документов компании.
Однако в приобретении инвестором доли в компании есть свой большой плюс:
- инвестор за счёт получения контроля над бизнес-процессами и финансами предприятия может полностью удовлетворить свой инвестиционный интерес и, более того, рассчитывать на сверхприбыль в форме будущих дивидендов и(или) прибыли от продажи доли.
Вариант приобретения доли в бизнесе-должнике становится еще более привлекательным при варианте быстрого и легкого приобретения доли с помощью опциона. Посредством опциона доля приобретается в считанные дни без залоговых торгов и судебных решений. Инвестор может реализовать опцион в любой момент, как только образовалась задолженность по займу.
Наличие опциона не обязывает инвестора приобретать долю в уставном капитале компании-должника, опциона дает выбор. В случае, если по тем или иным причинам инвестор придет к выводу, что приобретение доли в компании-должнике для него невыгодно и(или) создает ненужные юридические и экономические риски, то он может воспользоваться иными способами защиты своих инвестиций — от наложения взыскания на активы компании до отработки поручительств и банкротства предприятия-должника. Так или иначе, опцион даёт инвестору дополнительный действенный инструмент для защиты своих инвестиций. О том, как оформить опцион на долю в компании можно почитать здесь или обратиться ко мне за консультацией.
Помимо указанных аспектов при оформлении инвестиций в виде займа необходимо учитывать также, что в случае, если компания берёт займ на крупную сумму, в связи с чем сделка становится для компании крупной, то займодавцу необходимо позаботиться о том, чтобы компания-заёмщик предоставила протокол общего собрания участников компании или заседания совета директоров компании (в зависимости от того, что предусмотрено уставом компании) об одобрении такой сделки. В случае отсутствия такого одобрения займодавец может столкнуться с проблемой, связанной с признанием сделки займа недействительной и, как следствие, неполучением ожидаемой доходности по займу.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный, корпоративный и M&A юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
+7 987 2077380
Другие полезные статьи автора: