Техника безопасности: как оформить отношения с инвестором, чтобы защитить свои интересы

Алексей Шевердяков, адвокат, член Адвокатской палаты города Москвы, - о том, как правильно оформить отношения с инвестором, чтобы не утратить контроль над бизнесом.

Поиск средств для запуска или расширения бизнеса – одна из самых сложных проблем, с которой рано или поздно сталкивается почти каждый предприниматель. В исследовании «Стартап-барометр-2019» 51% респондентов назвали деньги важнейшим ресурсом для развития, а нехватка финансов заняла первое место в списке основных проблем стартапов (63%). Однако основателю компании мало просто найти инвестора. Очень важно правильно оформить с ним отношения, чтобы, привлекая сторонние средства, однажды не утратить контроль над бизнесом. В этом материале рассмотрим, на какие документы и их нюансы надо обратить внимание при заключении сделки с инвестором.

Важно отметить, что необходимые предпринимателю суммы, источники их получения, способы инвестирования и, соответственно, варианты оформления денежных обязательств будут меняться в зависимости от стадии развития бизнеса.

Существуют различные классификации этапов развития стартапов. Мы для простоты обозначим три, которые и будем в дальнейшем рассматривать:

• запуск проекта – оформление идеи и концепции, формирование бизнес-плана, регистрация компании, поиск команды, разработка продукта;

• выход на рынок – создание прототипа, тестирование рынка, появление первых клиентов, постепенный рост продаж;

• стабильное функционирование бизнес-модели – устойчивые продажи с тенденцией к увеличению, ясные перспективы для масштабирования.

Также выделим три основные конфликтные ситуации, которые могут возникнуть между основателем компании и инвестором. Именно их нужно держать в уме, продумывая условия сделки с инвестором. Итак, это:

• прекращение финансирования бизнеса со стороны инвестора из-за недовольства развитием компании или нехватки средств у инвестора;

• корпоративный конфликт, связанный с вопросами управления – в первую очередь, это ситуация, когда у основателя и инвестора имеются разные точки зрения по дальнейшему развитию бизнеса;
• выход инвестора из бизнеса путем продажи своей доли в уставном капитале компании или ее акций другому инвестору или основателю.

Теперь рассмотрим, какие типы инвестиций привлекаются на разных этапах развития бизнеса, как оформляются эти инвестиции и на чем нужно сосредоточить свое внимание, чтобы в будущем не потерять контроль над компанией из-за неправильного оформления отношений с инвестором.

Профессиональные инвесторы не очень охотно вкладывают деньги в стартапы на этапе идеи, когда все, что есть у предпринимателя, – это энтузиазм и компьютерная презентация. Поэтому на данном этапе речь, как правило, идет о так называемом долговом финансировании. В первую очередь, к нему относится заем, который может быть взят основателем компании у любого лица, физического или юридического, и оформлен договором займа. Также, к долговому финансированию относится кредит, предоставляемый коммерческим банком и оформляемый кредитным договором. Отдельно здесь может быть выделен лизинг (финансовая аренда), оформляемый, соответственно, договором лизинга.

Деньги на старте часто берутся у непрофессиональных инвесторов. Тем не менее, вопрос правильного оформления сделки не становится от этого менее значимым. В частности, при заключении договоров займа или кредита стоит обратить внимание на следующие их условия:

• сумма займа или кредита,

• процентная ставка или, в зависимости от уровня отношений с инвестором, указание на то, что заем или кредит являются беспроцентными,
• сроки и порядок возврата долга,

• санкции за просрочку возврата долга или невозврат долга вовсе – неустойка в виде пеней и (или) штрафов,

• обеспечение возврата долга, например, залог имущества, в том числе порядок обращения взыскания на предмет залога (судебный или внесудебный).

В целом, здесь все достаточно просто, стандартно и прозрачно, что не отменяет необходимости внимательно прочитать мелкий шрифт в банковском договоре.

На этапе, когда стартап уже запущен, есть реальный продукт или хотя бы его действующий прототип, появились первые клиенты или лист ожидания, появляется шанс привлечь более существенные средства, заинтересовав своим проектом частных венчурных инвесторов – так называемых бизнес-ангелов. Тут уже нужно иметь в виду, что бизнес-ангелы часто демонстрируют весьма субъективный, личный подход, желая так или иначе участвовать в деятельности компании, которую они решили поддержать. С одной стороны, это может быть плюсом, так как они принесут в стартап свой опыт и связи в деловой среде. С другой – видение инвестора и основателя компании относительно развития бизнеса могут не совпадать, что приведет к упоминавшимся выше корпоративным конфликтам. Поэтому здесь необходимо особенно тщательно продумать условия инвестиционной сделки, обозначив степень возможного вмешательства бизнес-ангела в дела фирмы.

Оно предполагает, что первоначально между основателем компании и инвестором заключается, к примеру, договор займа, по которому инвестор предоставляет деньги на развитие бизнеса, но при наступлении определенных условий, у инвестора появляется право заменить требование уплаты долга по займу на право владения определенной долей в уставном капитале компании или определенным количеством ее акций. На юридическом языке процесс «превращения» одного обязательства в другое называется новацией. Нужно помнить, что новация прекращает не только основное, но и связанные с ним дополнительные обязательства, если только стороны не согласовали иное.

При оформлении конвертируемого долгового обязательства принципиально важно обозначить существенные условия для новации – цену конверсии и обстоятельства, при которых инвестор сможет ее совершить

Частный венчурный инвестор дает основателю компании (ООО) 1 млн руб. в виде беспроцентного займа сроком на 2 года с условием, что в дальнейшем заем можно будет конвертировать в соответствующую долю в уставном капитале ООО – при достижении бизнесом определенных финансовых показателей и привлечении дополнительных инвестиций. На полученные деньги основатель компании проверяет стартап на жизнеспособность и создает прототип, а через год достигает определенных финансовых показателей и договаривается о привлечении инвестиций венчурного фонда на 10 млн руб. в обмен на долю в размере 25% в уставном капитале ООО. В таком случае первоначальный инвестор может реализовать свое право и осуществить конвертацию, превратив свое право требования по договору займа в право владения 2,5% в уставном капитале ООО.

В случае convertible dept основатель компании, по сути, последовательно имеет дело с двумя различными обязательствами: первоначальным – займом и последующим – обязанностью передать инвестору долю в уставном капитале компании или ее акции.

Сумму, срок, проценты и т.д. – то есть то, о чем говорилось выше о займе, а также условия приобретения инвестором доли в уставном капитале компании или ее акций.

Покупка доли в уставном капитале компании или ее акций за счет инвестиций, вливаемых в уставный капитал компании, часто выступает самостоятельным типом финансирования – как со стороны бизнес-ангелов, так и со стороны венчурных фондов, которые обычно подключаются на более поздних этапах развития бизнеса, когда уже более ясно вырисовываются его рыночные перспективы. Рассмотрим этот вариант далее.

Даже более оптимистичные исследования показывают, что лишь около 50% компаний удается удержаться на плаву в течение 4-х лет. Тем же, кому удалось выстоять в рыночной борьбе, обычно требуются уже более существенные суммы на дальнейшее развитие и масштабирование бизнеса. Их, в частности, можно привлечь, обратившись в российские и зарубежные венчурные фонды. В данном случае речь в большинстве случаев пойдет об инвестициях в уставный капитал компании с приобретением инвестором соответствующей доли в бизнесе.

Во-первых, это сам договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО или акций АО. При подписании данного договора необходимо обратить внимание на его существенные условия, такие как предмет (доля в уставном капитале компании или ее акции), цена, за которую инвестором приобретаются доля или акции, порядок определения данной цены, условия перехода прав инвестора на долю или акции, условия о соблюдении преимущественного права покупки доли или акций, сведения о получении необходимых согласий (например, совладельцев компании или супруга основателя компании) и др.

Во-вторых, это корпоративный договор между основателем компании и инвестором, который для ООО представляет собой договор об осуществлении прав участникам общества, а для АО – акционерное соглашение. В данном документе необходимо предусмотреть права и обязанности всех совладельцев компании, предоставив инвестору такой их объем, который выгоден для основателя. Например, можно установить конкретный порядок голосования по определенным вопросам общего собрания участников или акционеров компании. Или запретить им продавать или иным образом отчуждать свою долю в уставном капитале компании или ее акции до наступления определенных условий, например, до истечения определенного срока или достижения компанией неких финансовых показателей.

В-третьих, это устав компании, в который также можно и нужно внести ключевые положения, которые обезопасят положение ее основателя. Например, положения в части определения необходимого объема прав и обязанностей основателя и инвестора, порядка и последствий выхода инвестора из бизнеса, перехода доли в уставном капитале компании или ее акций от инвестора к другому лицу, предоставления информации о деятельности компании инвестору и другим лицам и др.

Также, в независимости от того, к кому (бизнес-ангелу или венчурному фонду) обращается за помощью основатель компании, ему стоит подумать о защите себя в ситуации, когда инвестор вдруг прекращает финансирование проекта (из-за недовольства развитием бизнеса, нехватки денежных средств и т.п.), что грозит парализацией финансово-хозяйственной деятельности компании. При этом у инвестора, нарушившего свои деловые обязательства, остается его доля в уставном капитале компании или акции, что дает ему право влиять на принятие ключевых решений, при том что доля такого инвестора в бизнесе не может быть использована для привлечения другого инвестора.

Условия опциона могут предусматривать следующее: если инвестор прервет или прекратит инвестирование в оговоренном размере и (или) порядке, то его доля в бизнесе перейдет к основателю стартапа, а все вложенные средства останутся в собственности компании. Важно, что опцион позволяет обойтись без судебных разбирательств между основателем компании и инвестором: достаточно лишь нотариальных процедур, для которых потребуется подтвердить фактическое прекращение инвестирования.

Отечественная компания может привлекать ресурсы как российских, так и зарубежных инвесторов, поскольку они имеют право осуществлять финансирование на территории России в любых формах, не запрещенных законодательством РФ. Оформление отношений с иностранным венчуром будет таким же, как и с российским, с теми же документами и рисками. При этом при оформлении инвестиционной сделки основателю компании важно договориться о применимом праве (национальном или иностранном), а также о том, где будут разрешаться споры между сторонами (в арбитраже у нас или за границей).

Есть нюанс, касающийся сделок, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или структурами, находящимися под их контролем, и в результате которых у них появляется возможность блокировать решения органов управления российской компании. Например, в том случае, если инвестор получает право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), которые составляют уставный капитал компании. Подобные сделки подлежат предварительному согласованию с уполномоченным госорганом. Исключение составляют сделки, в которых участвуют международные финансовые организации, созданные в соответствии с международными договорами, участником которых является РФ, или те, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры. Перечень таких организаций утверждается Правительством РФ.

Это договор о намерениях, в котором стороны на берегу обговаривают основные параметры сотрудничества, взаимные права и обязанности. Он позволяет заранее увидеть позиции основателя компании и инвестора, согласовать принципиальные вопросы инвестирования, закрепить в письменной форме промежуточные договоренности с тем, чтобы позднее юристам было проще сопровождать сделку инвестирования. При оформлении отношений с нашими инвесторами term sheet также пригодится, но для иностранцев это основополагающий документ, без которого они не вливают деньги в российский бизнес.

В соглашении об основных условиях сделки инвестирования традиционно выделяют следующие важные вопросы: оценка компании, объем инвестирования, план использования инвестиционных средств, получаемая инвестором доля в бизнесе, сроки и порядок выхода инвестора из бизнеса, привилегии инвестора, условия о конфиденциальности и др.