Выход из общества с ограниченной ответственностью и получении действительной стоимости доли в обществе
Вопросы:
1. Процедура
2. Риски.
3. Сроки.
4. Обеспечительные меры и гарантии участника, вышедшего из общества.
5. Оценка активов.
6. Вывод.
1. Процедура.
I. Предварительная подготовка. Срок от 1 месяца (в зависимости от получения необходимых документов).
а) Необходимо проверить, действительно ли стоимость доли участника была им оплачена, в противном случае участник не сможет получить действительную стоимость доли. (п. 3 ст. 16 ФЗ «Об ООО»).
б) Необходимо выяснить, не предусмотрено ли в Уставе ограничений на выход участников из общества. Если в Уставе предусмотрен запрет, и другие участники общества отказались от их приобретения, либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли (п. 3 ст. 93 ГК; ст. 26 ФЗ «Об ООО»).
в) Необходимо самостоятельно произвести оценку действительной стоимости доли. Это необходимо для того, чтобы иметь представление о реальной стоимости доли, и чтобы иметь ее расчет при обращении в суд для обоснования суммы требований. Чтобы произвести оценку необходимо запросить в обществе бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату. Согласно сложившейся противоречивой судебной практике такой датой является бухгалтерский баланс за последний отчетный квартал либо бухгалтерский баланс за последний месяц. При этом на данном этапе могут возникнуть сложности, так как для оценки могут потребоваться не только бухгалтерские документы, но и документы о праве собственности на недвижимое имущество, первичные бухгалтерские документы, документы свидетельствующие о состоянии недвижимого имущества, в определенных случаях при проведении оценки требуется доступ к имуществу. В случае если генеральный директор откажет в предоставлении бухгалтерского баланса, то истребовать его на последнюю отчетную даты можно будет только через суд.
г) Необходимо уточнить порядок выплаты действительной стоимости доли, а также иные положения Устава, устанавливающие иные правила по сравнению с законом, если таковые предусмотрен Уставом общества.
II. Подготовка заявления и направление ее в общество. Срок – 1 неделя.
Необходимо подготовить заявление о выходе участника из общества (требуется нотариальное удостоверение). Необходимо направить данное заявление в общество (вручение нарочно, почта, курьерская доставка). Доля переходит обществу с момента подачи или получения заявления (пп. 6, 7.1 ФЗ «Об ООО»).
III. Анализ обществом действительной стоимости доли и выплата ее. Срок – 3 месяца (предусмотрен законом).
На этом этапе общество должно самостоятельно провести анализ действительной стоимости доли участника, который подал заявление о выходе из общества.
Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества (п. 6.1 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
IV. Внесение изменений в учредительный документы.
Документы для государственной регистрации соответствующих изменений (выхода участника из общества) должны быть представлены обществом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу (то есть с момента подачи или получения доли) (п. 7.1 ст. 23 ФЗ «Об ООО»). Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
V. Обращение в суд с требованием о выплате действительной стоимости доли в суде.
В случае если общество не выплачивает действительную стоимость доли или выплачивает ее не в полном объеме, то необходимо обратиться с исковым заявлением в суд о выплате действительной стоимости доли, в котором будет указан предварительный расчет ее рыночной стоимости на основании ранее проведенной участником оценки активов.
2. Риски.
I. Выплата нерыночной стоимости доли. Высокая вероятность.
Причины:
а) Формирование фиктивной задолженности вторым участником и директором, для снижения объема активов.
Возможное решение: получение бухгалтерского баланса за последний отчетный месяц, в котором будут отражен реальный объем активов. Однако такой баланс может не быть составлен или составлен фиктивно, так как такой баланс не подается в налоговую. Также суд может указать, что должен применяться не ежемесячный баланс, а квартальный бухгалтерский отчет для расчета действительной стоимости доли (судебная практика по этому вопросу неоднозначная). В таком случае возможностей снизить реальный объем активов становится больше.
б) Вывод активов путем заключения фиктивных сделок с аффилированными организациями до подачи заявления о выходе из общества участником.
Такие сделки возможно оспорить, но существует риск, что не получится вернуть имущество, переданное по такой сделке. Ситуация во многом аналогична с пунктом а).
в) Вывод активов после получения Обществом заявления о выходе из участника общества.
Аналогичная с предыдущим пунктом ситуация, которая осложняется и тем, что отпадает ряд оснований для оспаривания сделки, так как лицо, подавшее заявление о выходе из общества перестает быть его участником, а значит для одобрения крупной сделки не требуется получения согласия вышедшего участника на общем собрании учредителей (п. 3 ст. 46 ФЗ «Об ООО»).
Возможное решение: ходатайство в суд о наложении обеспечительных мер, однако вероятность удовлетворения такого ходатайства очень маловероятна, так как суды редко удовлетворяют подобные заявления, а также имущество участвует в бизнес-процессах в результате чего обеспечительные меры могут повлечь убытки для общества из-за чего суд может также отказать в удовлетворении ходатайства.
г) Неверное определение рыночной стоимости доли экспертом, назначенным судом для проведения такой оценки и вынесение решения на основании этой экспертизы.
Существует риск, что на основании проведенной экспертизы стоимость доли будет определена ниже ее реальной стоимости.
д) Отсутствие возможности представить в суд оценку стоимости активов общества, из которой складывается рыночная стоимость доли.
Существует риск, что изначально будет отсутствовать доступ к бухгалтерскому балансу, чтобы предварительно провести оценку, так как генеральный директор может ее не предоставить, поэтому будет отсутствовать возможность апеллировать к оценке эксперта, назначенного судом. Также это приведет к затруднениям обоснования расчета действительной стоимости доли при обращении в суд.
Невозможность самостоятельно провести надлежащую оценку доли, так как для оценки могут потребоваться не только бухгалтерские документы, но и документы о праве собственности на недвижимое имущество, документы, свидетельствующие о состоянии недвижимого имущества, возможно потребуется доступ в помещение.
Возможное решение: истребовать необходимые документы в судебном порядке, однако с этим могут возникнуть сложности, так как лицо подавшее заявление о выплате доли уже не является участником общества, а значит утрачивает право запрашивать документы. Также возможно истребование документов в рамках иных судебных процессов до подачи заявления о выходе из общества, однако такой вариант не предусматривает возможность наложения обеспечительных мер на имущество компании, что может привести к активизации второго участника, который может предпринимать незаконные действия, направленные на вывод активов гораздо раньше, чем это было бы при подаче заявления о выплате действительной стоимости доли.
е) Суд может не учесть сложившуюся судебную практику и присудить размер доли в соответствии с данными бухгалтерского баланса, сославшись на положения ФЗ «Об ООО».
Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
II. Полная потеря доли в результате инициирования вторым собственником процедуры банкротства. Средняя вероятность.
Причина: Задолженность ООО перед его участником по выплате доли не включается в реестр требований кредиторов при банкротстве.
Второй участник и генеральный директор могут инициировать процедуру фиктивного банкротства, в результате которого выведут имущество через фиктивные задолженности, а вышедший участник не сможет удовлетворить свои требования, так как не будет включен в реестр требований кредиторов.
Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли (части доли) в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если: на момент выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве); в результате выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).
С даты введения в отношении должника процедуры наблюдения не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая) (абз. 5 п. 1 ст. 63 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
Участники хозяйственного общества в случае его ликвидации вправе получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (п. 7 ст. 63 ГК РФ; п. 1 ст. 67 ГК РФ).
Требование учредителя (участника) должника может быть удовлетворено только за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований всех других кредиторов (п. 1 ст. 148 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Так как вышедший участник не будет включен в реестр требований кредиторов, то он фактически не имеет возможности принимать решения на собрании кредиторов, например, назначать своего арбитражного управляющего, что является определяющим в процедуре банкротства.
Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника – унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов (п. 1 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
К исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд… о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий… об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства…(п. 2 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
Возможное решение: оспаривание сделок, на основании которых было инициировано банкротство Общества, возражения относительно введения процедуры банкротства, так как обществу не грозит несостоятельность.
III. Потеря активов дочерних обществ. Высокая вероятность.
Причина: согласно сложившейся судебной практике при расчете действительной стоимости доли в состав чистых активов ООО не включаются стоимость активов его дочерних обществ (согласно Постановлению Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 25 января 2011 г. по делу N А65-6783/2010)
Возможное решение: можно попытаться оспорить, так как стоимость активов дочерних обществ составляет рыночную стоимость доли.
IV. Выплата действительной стоимости доли участнику, выходящему из ООО, является доходом участника и подлежит обложению НДФЛ (компания является налоговым агентом).
При выходе участника из общества полученный им доход в виде действительной стоимости доли в уставном капитале общества подлежит обложению НДФЛ в установленном порядке (Письмо Минфина РФ от 17.06.2014 №03-04-05/28920).
V. Низкая вероятность взыскания присужденного имущества.
Причины:
а) Сложность в истребовании недвижимого имущества, так как в данном случае необходим выезд приставов для ареста имущества.
б) Сложность в списании денежных средств в случае самостоятельного обращения в банк, так как возможно постоянное сокрытие денежных средств между несколькими счетами общества, поэтому наложение ареста на счет при самостоятельной подаче исполнительного листа в банк может быть неэффективным. При этом приставы не осуществляют действия, так как исполнительный лист находится в банке и не поступил к ним. В случае отнесения указанного исполнительного листа в службу судебных приставов, пристав самостоятельно накладывает арест на все счета, однако это тоже не гарантирует списания всего объема денежных средств, так как они могут быть переведены дочерним компаниям или дружественным компаниям по фиктивным договорам.
в) Общая неэффективность работы судебных приставов-исполнителей.
3. Сроки.
Срок получения действительной стоимости доли может составлять от 2-х месяцев (если стороны добровольно договорились разделить активы) до 3-х лет в связи с тем, что необходимо обращение в суд с целью присуждения действительной стоимости доли. Настоящая категория судебных дел является сложной, требуется проведение экспертизы, которая представляют собой оценку всех активов. Возможно длительное рассмотрение дела в апелляционной инстанции. Также требуется длительное время на взыскание имущества в исполнительном производстве (А55-16272/2009).
4. Обеспечительные меры и гарантии участника, вышедшего из общества.
а) Недвижимое имущество.
Обеспечительные меры:
запрет компании совершать действия, направленные на отчуждение, передачу в залог, передачу в качестве взноса в уставной капитал недвижимого имущества, а также запрет регистрирующему органу производить какие-либо регистрационные записи с таким имуществом;передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;
Риск: согласно судебной практике при расчете действительной стоимости доли в состав чистых активов ООО не включаются стоимость активов его дочерних обществ, указанное недвижимое имущество находится в основном на балансе дочерних организаций, поэтому суд может отказать в наложении ареста на указанное имущество.
б) Денежные средства на расчетных счетах.
Наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц.
в) Доли в других компаниях.
Запрещение совершать сделки в отношении в отношении акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ.наложение ареста на акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов;запрещение ответчику и другим лицам совершать сделки и другие действия в отношении акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов;запрещение органам юридического лица принимать решения либо совершать иные действия по вопросам, относящимся к предмету спора или непосредственно с ним связанным;запрещение юридическому лицу, его органам или участникам, а также иным лицам исполнять решения, принятые органами этого юридического лица;запрещение держателю реестра владельцев ценных бумаг и (или) депозитарию осуществлять записи по учету или переходу прав на акции и иные ценные бумаги, а также совершать другие действия в связи с размещением и (или) обращением ценных бумаг.иные обеспечительные меры
Риск: согласно судебной практике при расчете действительной стоимости доли в состав чистых активов ООО не включаются стоимость активов его дочерних обществ, указанное недвижимое имущество находится в основном на балансе дочерних организаций, поэтому суд может отказать в наложении ареста на указанное имущество.
5. Оценка активов.
Определение действительной стоимости доли (части доли).
Действительная стоимость доли (части доли) в уставном капитале ООО выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капитала (абз. 2 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).
Стоимость доли определяется Обществом.
Действительная стоимость доли участника соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру этой доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 ФЗ «Об ООО», пп. "в" п. 16 Постановления N 90/14).
Стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из ООО (абз. 1 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Законом об ООО не уточняется, какая именно отчетность должна быть использована для целей определения действительной стоимости доли.
Законодательством о бухгалтерском учете устанавливается два вида бухгалтерской (финансовой) отчетности: годовая и промежуточная (ч. 2, 4 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете, п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности).
Согласно ч. 4 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете промежуточная бухгалтерская (финансовая) отчетность составляется экономическим субъектом в случаях, когда законодательством РФ, нормативными правовыми актами органов государственного регулирования бухгалтерского учета, договорами, учредительными документами экономического субъекта, решениями собственника экономического субъекта установлена обязанность ее представления.
Пунктом 2 ст. 50 Закона об ООО предусмотрен перечень документов, к которым общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ.
Пунктом 1 названной статьи установлено, что общество обязано хранить документы, определенные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.
Согласно ст. 29 Закона о бухгалтерском учете общество обязано в числе прочих документов хранить, а значит, и предоставлять его участникам бухгалтерскую (финансовую) отчетность, которая согласно ч. 2, 4 ст. 13 указанного Закона бывает годовой и промежуточной.
Таким образом, ООО обязано составлять промежуточную бухгалтерскую (финансовую) отчетность.
В соответствии с п. 48 ПБУ 4/99 организации составляют промежуточную бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. Требование составлять указанную отчетность содержится также в п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода (п. 37 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности).
В судебной практике отсутствует определенность по вопросу о том, за какой период и на основании каких данных определяется действительная стоимость доли:
а) При определении действительной стоимости доли общество должно руководствоваться данными своей бухгалтерской отчетности за квартал, предшествующий дню подачи заявления о выходе (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.02.2016 N Ф05-838/2016 по делу N А40-182013/2013)
б) При определении действительной стоимости доли общество должно руководствоваться данными своей бухгалтерской отчетности на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу, в котором подано заявление о выходе из общества (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.04.2016 N Ф08-1461/2016 по делу N А32-23923/2015).
Согласно материалам судебной практики действительная стоимость доли участника определяется на основании баланса общества, документов первичной бухгалтерской отчетности, а также иных документов, подтверждающих наличие имущества у общества.
Исчисление стоимости чистых активов общества в целях определения размера действительной стоимости доли, подлежащей выплате вышедшему из ООО участнику, может быть произведено на основании бухгалтерской отчетности, представленной в налоговый орган в соответствующий отчетный период.
Согласно судебной практике при расчете действительной стоимости доли необходимо учитывать:
- рыночную стоимость как недвижимого, так и движимого имущества, а также иных активов, отраженных на балансе ООО (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.09.2013 N 3744/13 по делу N А28-358/2012; Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 02.03.2015 N Ф06-20741/2013 по делу N А12-5825/2014.
- стоимость отраженного на балансе общества имущества, являющегося предметом судебного спора (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 24.07.2014 N Ф03-3074/2014 по делу N А04-856/2014).
- обременения недвижимого имущества (ипотека) (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 04.03.2015 N Ф10-447/2015 по делу N А54-4959/2012)
Согласно судебной практике при расчете действительной стоимости доли в состав чистых активов ООО не включаются:
- стоимость активов его дочерних обществ (Постановление ФАС Поволжского округа от 25.01.2011 по делу N А65-6783/2010);
- средства участников долевого строительства (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.10.2012 по делу N А02-771/2011)
Порядок расчет действительной стоимости доли
Расчет действительной стоимости доли производится следующим способом:
Первоначально определяется стоимость чистых активов общества (ЧА) на определенную дату (на последний день месяца, предшествующего дате, на которую произошло выбытие участника и переход его доли к обществу). Порядок оценки стоимости чистых активов обществ с ограниченной ответственностью аналогичен Порядку оценки стоимости чистых активов акционерных общества, утвержденному Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 г. № 10н/03-6/пз.
Затем рассчитывается часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли (РД) бывшего участника, что и будет являться по смыслу закона действительной стоимостью доли (ДС).
Схематично расчет будет выглядеть следующим образом:
ДС = ЧА/100 х РД
Действительная стоимость доли в уставном капитале общества будет выплачена за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала (ЧА-УК).
6. Вывод.
Таким образом, согласно положениям законодательства и реально сложившейся судебной практики взыскание действительной стоимости доли участника общества с ограниченной ответственностью может составлять длительный период, может быть серьезно затруднено в случае противодействия других участников общества в случае возможности ими фактически осуществлять контроль за действиями генерального директора и фактически давать ему указания и самое главное участник, пытающийся в такой ситуации взыскать действительную рыночную стоимость доли рискует не получить ее реальную стоимость.