Что такое click-wrap-соглашения?

Развитие сети Интернет предопределило появление новых договорных конструкций, которые упростили бы заключение договора онлайн. К ним относятся оберточные лицензии (shrink-wrap), клик-лицензии (click-wrap) и browse wrap (браузерные лицензии).

Click-wrap соглашения появились в результате развития информационных технологий в 1990-е, 2000-е годы, когда появилась необходимость заключения соглашений с пользователями в форме конклюдентных действий.

Click-wrap соглашения определяются как соглашения, заключаемые онлайн, в которых определяются права и обязанности сторон. Они могут устанавливать условия использования ПО, получения доступа к веб-сайту или продажи товаров и услуг онлайн.

Исторически первым судебным решением, в котором была признана юридическая сила собственно click-wrap-соглашения, являлось решение по делу Hotmail Corp. v. Vans Money Pie, Inc., в котором соглашение о порядке пользования почтовым ящиком на сайте www.hotmail.com было признано действительным, включая условие о запрете рассылки спама. В целом click-wrap соглашения рассматриваются судами США как действительные и подлежащие исполнению.

В российском законодательстве данные соглашения не урегулированы и вызывают дискуссии в научной литература. Исходя из анализа положений российского законодательства о договорах, можно сделать выводы о действительности данного договора по российскому праву.

Согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон либо трех или более сторон. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Таким образом, чтобы договор считался заключенным, в нем должна быть выражена согласованная воля сторон и достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

Если рассматривать сам порядок заключения click-wrap соглашения, можно углядеть признаки публичной оферты в click-wrap соглашении. Публичная оферта – содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Воля стороны договора на заключение договора выражается путем заключения договора в определенной форме. В случае с click-wrap соглашением заключение договора можно рассматривать как обмен электронными документами по п. 2 ст. 434 ГК РФ или конклюдентные действия (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Заключение договора с помощью обмена электронными документами

Согласно п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса.

По мнению некоторых авторов, обмен электронными документами как способ заключения договора предполагает определенную степень индивидуализации электронных сообщений: они адресованы конкретному лицу, а не неопределенному кругу лиц. При заключении click-wrap соглашения оферта направлена неопределенному кругу лиц. Кроме того, в Интернете представляется затруднительным установить лицо, направившее акцепт.

Из этого следует, что проставление галочки на «Я согласен» при заключении click-wrap соглашения не является обменом электронными документами или составление единого электронного документа.

Заключение договора посредством конклюдентных действий

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. В п. 3 ст. 438 ГК РФ указано, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такие действия признаются конклюдентным действиям. При этом для их действительности не требуется выполнения всех условий оферты в полном объеме.

Таким образом, для того чтобы договор считался заключенным по п. 3 ст. 434 ГК РФ, необходимо, чтобы имели место:

1) письменная оферта;

2) действия лица по выполнению указанных в ней условий.

Предложение о заключении click-wrap соглашения обычно имеет письменную форму, то есть изложено с помощью алфавита, букв и иных письменных символов, и содержит существенные условия договора либо напрямую, либо путем отсылки. Пользователь выражает согласие заключить договор, проставляя галочку в соответствующем окне. Таким образом, к заключению click-wrap соглашения применяются нормы о заключении договора посредством конклюдентных действий. Данный подход разделяется российскими судами, которые выработали критерии действительности заключения договора путем проставления галочки.В Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2014 г. по делу № А41-6880/2014. Арбитражный суд указал, что по условиям регистрации на указанном сайте истец выразил согласие с пользовательским соглашением, присоединившись к нему при регистрации на сайте. Из содержания разд. 2 пользовательского соглашения, размещенного на сайте www.emex.ru и представленного в материалы дела, следует, что администрация сайта не является для пользователя продавцом товаров, не осуществляет доставку товаров пользователю, не принимает возвраты приобретенных пользователем товаров (п. 2.6 пользовательского соглашения). Однако, в более недавнем деле Арбитражного суда Северо-Западного округа (Постановление Арбитражного суда Северно-Западного округа от 23.12.2019 № Ф07- 14676/2019 по делу № А56-152382/2018) суд отметил, что не осуществление лицом конклюдентных действий (оплата услуги) и отсутствие подписанного акта сдачи-приемки оказанных услуг не подтверждает заключение договора. Суд не согласился с тем, что направление лицу платежного поручения с окошком «с условиями оферты ознакомлен и согласен» и проставление лицом в нем галочки не является фактом полного принятия условий оферты и доказательством заключения click-wrap соглашения.

Суды принимают во внимание тот факт, что без проставления «галочки» или нажатия кнопки «согласен» получить товары или услуги технически невозможно при анализе действительности click-wrap соглашений. В решении Ленинского районного суда г. Нижнего Новгорода от 6 ноября 2014 г. по делу № 2-4413/2014 был сделан следующий вывод: Судом установлено, что с истцом был заключен договор публичной оферты в соответствии со ст. 437 ГК РФ. Акцепт оферты, в частности, подтвержден: а) фактом выписанного счета, т.к. получение реквизитов ООО «Ника» для оплаты счета с момента проставления галочки, акцептирующей оферту, невозможно технически, равно как и невозможна выписка без акцепта оферты (стоит запрет через JS-функцию на чекбоксе, который необходимо отметить галочкой после прочтения оферты и согласия с ее условиями в полном объеме. Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 05.07.2016 № 12АП-5762/2016 по делу № А12-34919/2015 отметил, что регистрация нового пользователя невозможна, если пользователь не проставил «галочку», поскольку на экране появляется сообщение о необходимости регистрации пользователя и не доступен личный кабинет. Истец, осуществив «клик мышью», вступил в возможность исполнения договора путем регистрации на сайте и принятию пользовательского соглашения ответчика. Суд согласился с доводами ответчика, что действия ответчика по направлению договора на адрес электронной почты истца являются офертой, а истцом были акцептированы условия договора.

Таким образом, на основе вышесказанного можно сделать вывод, что для признания click-wrap соглашения следует обратить внимание на следующие моменты:

1) соглашение должно содержать все существенные условия, и пользователь должен иметь возможность ознакомиться с ними;

2) у пользователя должен быть выбор: согласиться или отказаться от принятия условий соглашения;

3) принятие условий соглашения должно быть необходимым с технической точки зрения для получения услуги, доступа к ресурсу/продукту.

Click-wrap соглашения вписываются в рамки российского права с точки зрения п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ, являясь способом заключения договора в электронном виде, в котором сторона выражает волеизъявление посредством осуществления конклюдентных действий, например, проставлением галочки в «я согласен». Суды также признают действительность данных соглашений.

Юридическая фирма "Надмитов, Иванов и Партнеры" активно консультирует клиентов в области электронных услуг, персональных данных, защите информации и регулировании Интернета:

[email protected]