Новый закон о регулировании конвертируемых займов – как изменится венчурное инвестирование в России?
По оценкам Incrussia и Российской венчурной компании, в течение 2017-2019 годов объем венчурных инвестиций в российскую экономику вырос:
Ещё бы: молодая инновационная компания может принести как финансовый и репутационный успех (например, PayPal, MSQRD, Oculus, MoneyMan и др.), так и закрыться, не окупив даже минимальные вложения (например, Спутник от Ростелекома, Google Glass, Displair и др.).
Как видно, даже поддержка крупных игроков рынка не является гарантией успешного развития стартапа. Тем не менее, во многом именно посевные инвестиции позволяют инновационным предпринимателям вывести свой продукт на рынок, обрести популярность и начать получать прибыль, а потому потребность в венчурном инвестировании высока, и соответствующие риски компенсируются большой прибылью.
Безусловно, не все инвесторы готовы вкладывать деньги на начальном этапе, особенно когда речь идёт об обмене инвестиций на долю в компании.
В связи с изложенным, инвесторам и молодым предпринимателям нужны инструменты, которые с одной стороны смогли бы облегчить привлечение финансирования в стартап-проекты и с другой стороны – гарантировать инвесторам хотя бы возврат вложенных денежных средств и начисление на них минимальных (по уровню рынка) процентов.
Таким компромиссным инструментом стал конвертируемый заём.
Конвертируемый заём - это инструмент, который предполагает предоставление инвестором (займодавцем) компании (заёмщику) денежных средств, при этом у инвестора возникает право в дальнейшем потребовать передачи ему доли в этой компании (конвертации) или возврата денежных средств с начисленными на них процентами.
Как правило, если в течение определённого срока инвестор не предъявляет требование о конвертации, то заемщик обязан вернуть сумму займа с начисленными на неё процентами.
Кроме того, конвертируемый заём зачастую содержит условия, позволяющие инвестору-займодавцу в дальнейшем осуществить дополнительное финансирование компании-заёмщика на более приятных условиях, по сравнению с другими инвесторами. Это так называемая «премия за риск».
Структура конвертируемого займа заимствована из американского SAFE (simple agreement for future equity) с некоторыми отличиями:
Как видно, структура конвертируемого займа ориентирована на защиту прав инвестора, в отличие от американского SAFE, направленного на скорейшую передачу инвестиций в работу.
Вместе с тем, достаточно либеральное российское законодательство позволяет склонить чашу весов в пользу компании (заемщика).
До сегодняшнего дня, несмотря на отсутствие в законодательстве прямого закрепления правового регулирования конвертируемого займа, такой инструмент всё равно использовался инвесторам и получателями инвестиций. Но то, что предприниматели называли конвертируемым займом, на деле являлось совокупностью документов:
1) Договор займа в связке с корпоративным договором и решением об увеличении уставного капитала (размещении дополнительных акций);
либо
2) Договор займа в связке с опционом на заключение договора купли-продажи долей (акций).
Подготовка этих документов требовала больших усилий юридических команд, а потому зачастую стоимость юридических услуг была несопоставима с размером инвестиций, что не позволяло конвертируемым займам получить широкое распространение в венчурных сделках.
Недавно был опубликован Федеральный закон[AS1] «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», который призван облегчить жизнь юристам и сделать стоимость оформления конвертируемого займа доступной для венчурного бизнеса.
Данный федеральный закон упрощает структуру инвестирования до двух документов: договора конвертируемого займа и решения собрания участников (акционеров) об одобрении такого договора.
Федеральный закон предусматривает право инвестора потребовать от компании - заемщика эмиссии дополнительных акции определеннои категории (типа) или передачи долеи (увеличения номинальнои стоимости доли) в адрес инвестора вместо возврата всеи или части суммы заима и выплаты всех или части процентов по нему в срок. Это и есть конвертация.
Данное право должно быть обусловлено наступлением каких-либо обстоятельств, условий (в том числе, зависящих от одной из сторон договора) или истечением срока.
Как правило, конвертация привязывается к следующим раундам финансирования; к запуску производства или получению выручки от осуществления основной деятельности.
По закону, договор должен быть предварительно и единогласно одобрен всеми участниками (акционерами) общества, в противном случае договор может быть признан недействительным по иску компании или недовольного участника (акционера).
Также важно отметить, что закон предусматривает доведение до всеобщего сведения (насколько это возможно) информации о заключенном договоре конвертируемого займа – её можно будет обнаружить в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (в том числе в отношении непубличного АО).
Согласно закону, взаимодействие по получению конвертируемого займа будет выглядеть следующим образом:
1) Инвестор и общество с ограниченной ответственностью (или непубличное акционерное общество) договариваются об условиях конвертируемого займа;
2) Общее собрание участников (акционеров) общества принимает решение о предварительном одобрении договора конвертируемого займа и увеличении уставного капитала (размещении дополнительных акций) при наступлении условий конвертации;
3) Инвестор и общество заключают договор конвертируемого займа (в отношении ООО договор должен быть удостоверен нотариусом);
4) При наступлении условий конвертации инвестор обращается к нотариусу (если заемщиком является ООО) или держателю реестра акционеров (если заемщиком является АО) с требованием о конвертации;
5) Нотариус (держатель реестра акционеров) уведомляет общество о поступлении к нему требования, о возможности заявить возражения против этого требования;
6) Если в течение 14 рабочих дней возражений от общества не поступило или если к нотариусу (держателю реестра акционеров) обратились сразу и инвестор, и общество, происходит регистрация увеличения уставного капитала (размещения дополнительных акций);
7) Если общество заявит возражения относительно конвертации, инвестор вправе обратиться в суд, и тогда судебное решение будет основанием для конвертации.
По нашему мнению, предлагаемый к законодательному закреплению договор конвертируемого займа даст мощный толчок для активного развития венчурного инвестирования и инновационного предпринимательства.