Переквалификация займов в заработную плату

Переводы по договору займа многими компаниями применяется как инструмент для прикрытия реальных операций. Такие манипуляции рискованны не только для фирмы, но и для физического лица, получающего займ. В статье обсудим основные условия договора займа, признаки подмены данным договором фактических сделок и примеры переквалификации из судебной практики.

Условия договора займа:

• должен быть срочный
• платный, т.е. процентный
• возвратный

Основание: Гл.42 ГК РФ, Постановление АС Волго-Вятского округа от 18.07.2017 N Ф01-2806/2017 по делу N А38-8616/2016

Сравнивать рыночность условий по договору займа, в том числе по сроку, необходимо с коммерческими банками.

В современных реалиях, нормальным сроком для выдачи средств по договору займа является два- три года, максимум пять лет.

Беспроцентный займ - это плохо или хорошо?

Законодательно не запрещено выдавать беспроцентные займы.

Если в компанию приходит аудитор или налоговый инспектор, то, увидев беспроцентный заем, он спросит:

• В чем деловая цель? Почему эти деньги компания не потратила на приобретение оборотных средств или не положила под проценты и т.п.?

Есть вопросы по налогам в вашей компании? Нужна защита от ФНС? Нужно подобрать или протестировать бухгалтера? Оставьте заявку на бесплатную 15-минутную консультацию с нашим экспертом и подпишитесь на мой Telegram-канал "О налогах и налоговых рисках".

Следовательно, вывод:

• Скорее всего, есть взаимозависимость и заинтересованность сторон в этой сделке. Значит надо внимательнее изучить сделки между этими компаниями и найти дробление бизнеса или другие схемы ухода от налогов.

Единственным обоснованным вариантом является выдача учредителем беспроцентного займа своей компании в связи со сложным финансовым положением или в период развития.

Возвратность займа означает, что денежные средства предоставляются на возвратной основе, т.е важен факт возврата.

Если договор пролонгируется, то по какой-то причине? Хотя бы частично производите погашение процентов и суммы займа.

1. Выдача займа на условиях до востребования или на длительный срок.

2. Выдача займа при наличие у заемщика задолженность по ранее выданным займам.

Деловая цель? Зачем выдавать займы если их не возвращают?

Есть заинтересованность? Значит из такой операции извлекаете какую-то выгоду для себя.

Далее найти схему ухода от налогов (для расчета с подрядчиками, выплаты “серой” зарплаты и т.п.) - вопрос времени.

3. Неоднократная пролонгация займа без уплаты процентов и частичного возврата тела займа.

4. Отсутствие требований заимодавца по возврату просроченных займов и погашению процентов по ним.

Снова вопрос деловой цели, заинтересованности и т.д.

5. Регулярное прощение долга по выданным займам.

Если вы - должник, то дополнительно возникает вопрос о получении внереализационного дохода.

6. Ставки по привлеченным займам выше, чем по размещенным займам.

Это налоговый риск часто встречается в судебной практике и на него редко обращают внимание компании. С одной стороны, выполнено условие о возврате займа, о наличии процентов по займу, а, с другой стороны, привлекаются займы по ставкам выше, чем выдаются.

Например, получили займ от компании под 15%, а выдали другой компании - под 5%. Это убыточная сделка и, естественно, возникает вопрос про деловую цель и экономический смысл сделки. В результате, как минимум, будут сняты расходы по процентам.

7. Привлечение займа на покупку оборудования, которое затем передается по договору безвозмездного пользования взаимозависимому лицу.

Сама купившая компания оборудование не использует в производственной деятельности, а безвозмездно передала его другому лицу.

Снова появляются вопросы в обоснованности расходов по процентам и взаимозависимости компаний.

Есть вопросы по налогам в вашей компании? Нужна защита от ФНС? Нужно подобрать или протестировать бухгалтера? Оставьте заявку на бесплатную 15-минутную консультацию с нашим экспертом и подпишитесь на мой Telegram-канал "О налогах и налоговых рисках".

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 31.01.2019 N Ф07-17466/2018 по делу N А26-3394/2018:

• доказано, что предприниматель не отразил в декларации доход, полученный в виде дивидендов от организаций, в которых он является основным учредителем;

• установлено, что согласованными действиями предпринимателя и подконтрольных ему организаций создана схема уклонения от уплаты НДФЛ с дохода в виде дивидендов путем фиктивного оформления с взаимозависимыми организациями договоров займа.

Налоговый орган переквалифицировал договоры займа в выплату дивидендов, принял решение о доначислении НДФЛ по причине направленности действий налогоплательщика и взаимозависимых организаций на создание видимости предоставления заемных средств.

По мнению налогового органа дивиденды на сумму 140 млн рублей были подменены договоров займа на основании:

• заемщик не собирался возвращать денежные средства и выводил полученные средства на счета в иностранных банках
• длительные сроки займа
• выдачи заемщику займов при наличии непогашенной задолженности по ранее выданным займам
• у заемщиков отсутствует экономическая потребность в привлечении займа, т.е. в данном случае у ИП доходы превышали расходы в более чем два раза

При выдаче беспроцентных займов физическим лицам также необходимо помнить, что банки обязаны уведомлять Росфинмониторинг по операциям на сумму больше 600.000 рублей.

“Операции с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается равна или больше 600 тысяч рублей а по характеру эта операция относится к одному из видов предоставления юридическими лицами, которые не являются кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам или другим юридическим лицам, а также получение таких займов”

Основание: N 115-ФЗ (О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма), Письмо Банка России от 11.04.2006 N 12-1-3/804

Как видно из нашей статьи и судебных решений, злоупотребление займами приводит к серьезным последствиям и наносит существенный урон финансовому состоянию фирмы. В настоящих реалиях, когда налоговый предпроверочный анализ постоянно увеличивает свое качество, нужно организовывать свой бизнес менее рискованными способами.

Спасибо, что прочитали наш материал. Надеемся, информация была для вас полезной.

Поделитесь, пожалуйста, в комментариях, узнали ли вы для себя что-то новое из нашей статьи.

Есть вопросы по налогам в вашей компании? Нужна защита от ФНС?

Профессионально окажем консалтинговые услуги по вопросам снижения налоговой нагрузки в рамках законодательства,проведем инициативный налоговый аудит или сопроводим налоговую проверку «под ключ».

• С 2017 года провели 600+ консультаций по налогообложению.
• Законно сэкономили 5,2+ млрд рублей на налогах для бизнеса.
• Снизили налоговую нагрузку в 20 раз на часовой консультации.
• Провели 350+ проектов по налоговому аудиту и Due Diligence.
• Предотвратили налоговых рисков на 29,7+ млрд рублей.
• Провели тестирование профзнаний 5000+ бухгалтеров.

Или обучим ваших сотрудников на одной из наших программ.