Дробление IT бизнеса – как обойти красные флажки
После сообщений об обысках у известных блогеров все снова заговорили о дроблении бизнеса и усилении налогового контроля. Казалось бы IT компаниям беспокоиться не о чем - но так ли это? Давайте разберемся.
С чего все началось?
В марте 2022 года, многие обрадовались письму ФНС (Письмо от 17.03.2022 № СД-4-2/3289@), в котором разрешил дробить бизнес и выделять IT подразделения с целью получения налоговых льгот. Вот некоторые цитаты из письма:
- реорганизация юридического лица, в результате ко-торой создается отдельное юридическое лицо (разделение, выделение), осуществляю-щее деятельность в сфере информационных технологий, на которое распространяются пункты 115, 116 статьи 284, подпункты 3, 18 пункта 1 статьи 427 Кодекса, не может рассматриваться как искажение фактов хозяйственной жизни в нарушение пункта 1 статьи 541 Кодекса и квалифицироваться как применение схемы уклонения от налогообложения («дробление бизнеса», необоснованное получение налоговых льгот и пр.).
- положения письма ФНС России «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации» от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ относительно оценки основной цели такой реорганизации (подпункт 1 пункта 2 статьи 54.1 Кодекса) не применяются.
- не имеет значения, в интересах каких лиц (внутри группы компаний, взаимозависимых и (или) аффилированных лиц, внешних пользователей и пр.) IT-компанией осуществляется деятельность в области информационных технологий.
- в отсутствие искажений фактов хозяйственной жизни правомерность получения экономической выгоды в виде налоговых льгот не может ставиться налоговыми органами под сомнение. Получение такой экономической выгоды полностью соответствует целям ее введения – налоговой поддержки IT-отрасли.
Что следует из данного письма?
1. Получение IT льгот, как цель создания отдельного бизнеса, не будет рассматриваться, как нарушение.
2. Не важен контрагент, это могут быть аффилированным лица, взаимозависимые, внешние пользователи и прочие.
3. Нарушением будет считаться именно искажение фактов хозяйственной деятельности.
Что на практике?
От льгот отлучили все компании, которые были реорганизованы после 01.07.2022 г. Опираясь на письмо и в силу собственного незнания некоторые предпринимателя стали осуществлять нарушения.
Суды привлекали к ответственности компании с фиктивными контрагентами, а любой фиктивный контрагент это необоснованная налоговая выгода.
Какие последствия?
Если налоговый орган признает выделение IT структуры дроблением бизнеса, то ее могут лишить льгот, как за текущий период, так и за предшествующий.
Следовательно, ранее опубликованное письмо не следует трактовать, как «зеленый свет» для всех схем дробления, это скорее некоторые послабления от налогового органа и именно для тех компаний, которые выделяют (создают) дополнительную IT структура, которая будет осуществлять предпринимательскую деятельность.
Что делать?
Важно понимать, чем отличается дробление от выделения бизнеса или процессов. За годы практики было сформировано большое количество признаков и отличий дробления от выделения.
Наиболее распространенными признаками дробления является:
1. Разделение компании на несколько, применяющих специальный режим.
2. Связанность и подконтрольность одним и тем же лицам.
3. Одни адреса, склады, помещения, общий персонал, бюджет и прочие.
4. Одинаковые виды деятельности
5. И прочее
Признаки выделения бизнеса и создание нового подразделения:
1. Независимость подразделения, в том числе персонал, финансы, экономические связи.
2. Другой вид деятельности.
3. Наличие экономического смысла выделения подразделения.
4. Рыночные условия сделок между взаимозависмыми компаниями.
Помимо обозначенных признаков, существуют и иные.
Не стоит расценивать каждый признак в отдельности государственные органы всегда оценивают их в совокупности и рассматривают каждый в отдельно взятом случае.
Наличие одного признака выделения в дроблении не делает его законным, ровно, как наличие одного письма ни нивелирует все риски, связанные с разделением бизнеса.
Основываясь на ранее обозначенном письме, сложившейся практике и существующему подходу, при создании новой структуры, необходимо сохранять:
- Организационную независимость. Новая компания должна обладать собственны-ми активами, персоналом, материально-техническими ресурсами и иными необходимыми средствами для осуществления деятельности.
- Независимый бизнес-процесс. Компания должна иметь собственный сегмент, рынок сбыта и выполнять определенный функционал. Компания должна иметь своих контрагентов, а после создания этой структуры общий доход не должен упасть или остаться на прежнем уровне, новый субъект должен обеспечь свою долю и оборот в бизнесе.
- Финансовая независимость. Несмотря на то, что бизнес может быть убыточным или стагнировать, доход должен быть, а если его нет определенный период, то это должно иметь деловую цель. Такими целями могут быть диверсификация рисков, разделение бизнеса между учредителями (партнерами), оптимизация бизнес-процессов или управленческой структуры.
Наши предыдущие статьи:
Вебинары для бизнеса и юристов
Больше кейсов и статьей в нашем ТГ канале