Корпоративный договор в бизнесе. Что такое, как оформить и какие есть «подводные камни» — разъясняет корпоративный юрист

Корпоративный договор уже давно стал неотъемлемым элементом большого количества бизнес-сделок. Купля-продажа бизнеса/долей в компании, оформление инвестиций и даже займов, партнёрские соглашения между бизнес-партнёрами и т.д. редко обходятся без использования корпоративного договора.

Хоть о корпоративном договоре и написано уже много статей и даже книг, вопросы у предпринимателей на эту темы не иссякают. В этой статье я хочу ответить на наиболее распространённые вопросы о корпоративных договорах, которые мне обычно задают клиенты.

Поскольку подавляющее большинство компаний в России инкорпорированы в форме ООО, то статья в бОльшей степени актуальна в отношении указанной формы юридического лица и корпоративных договоров, заключаемых его участниками.

Конечно, устав главнее корпоративного договора. Устав - это основной документ компании, базис. На основе устава и создаётся корпоративный договор.

Допущу такую аллегорию: устав - это «закон», корпоративный договор - это «подзаконный акт», который не может/не должен противоречить закону.

Если, например, уставом запрещён выход участников из компании, а корпоративным договором предусмотрено, что выход участников из компании запрещён в течение, например, 2 лет с момента создания компании, а после истечения указанного срока -- выход из компании возможен, то, конечно же, такое условие корпоративного договора недействительно. Положения устава имеют однозначный приоритет.

Невозможно корпоративным договором разрешить то, что запрещено уставом компании. При этом, корпоративным договором можно запретить то, что разрешено уставом.

Например, уставом компании разрешён выход участников из компании в любое время. Корпоративным договором можно ограничить это право -- запретить выход из компании в течение, например, 2 лет с момента заключения корпоративного договора, или запретить выход из компании до достижения компанией определённых бизнес-показателей.

Корпоративный договор по определению уточняет действие положений устава (временно ограничивает или наоборот дополняет действие тех или иных положений устава), поэтому, если он правильно составлен, то он не может противоречить уставу.

А если такое противоречие всё-таки имеет место (в силу недоразумения/ошибки), то положения корпоративного договора в принципе не могут сработать в таком случае, ибо отсутствует необходимая для этого база. При этом пункт 7 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ говорит о том, что стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. Однако этим положением устанавливается не приоритет корпоративного договора перед уставом, а обеспечивается стабильность действия корпоративного договора (остальной его части, не противоречащей уставу) в случае наличия такого противоречия.

Кстати, некоторые мои коллеги, считают, что положения устава и корпоративного договора не могут дублировать друг друга. Я с этим не согласен -- положения устава и корпоративного договора могут дублировать друг друга, ибо никаких запретов для этого в законе не существует.

Официальное определение термина «корпоративный договор» такое:

Корпоративный договор — договор, по которому бизнес-партнёры обязуются осуществлять корпоративные права определённым образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников компании, согласованно осуществлять иные действия по управлению компанией, приобретать или отчуждать доли по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.

Если коротко и по существу, то:

Корпоративный договор — это договор, по которому его стороны (бизнес-партнёры) добровольно ограничивают себя в тех или иных корпоративных правах для достижения бизнес-задач.

Если правдиво пошутить :) , то с некоторой долей аллегории можно сказать, что:

Корпоративный договор — это бизнес-БДСМ договор, заключаемый бизнес-партнёрами в целях обеспечения защиты своих интересов и интересов компании.

Корпоративный договор нужен для:

• Оформления договоренностей бизнес-партнёров, которые по тем или иным причинам нельзя отразить в уставе компании (к таким причинам можно отнести временный характер действия договоренностей, распространение того или иного ограничения/запрета не на всех партнёров и т.д.);
• Обеспечения стабильности и гибкости корпоративного управления компанией;
• Защиты интересов бизнес-партнёров и/или третьих лиц, имеющих тот или иной интерес к компании (инвесторы, потенциальные покупатели, бенефициары и т.д.);
• Обеспечения выполнения целей и задач бизнеса (компании).

По общему правилу участниками корпоративного договора могут быть все или несколько участников (совладельцев) компании.

Однако в соответствии с пунктом 9 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ участниками корпоративного договора могут быть также и иные (третьи) лица, имеющие в отношении компании охраняемый законом интерес — кредиторы, инвесторы, потенциальные покупатели компании, потенциальные покупатели доли в компании и т.д.

Так, с помощью корпоративного договора третьи лица (кредиторы, инвесторы, бенефициары) могут получить уверенность в том, что интересующая их компания не исчезнет, не будет обескровлена (из нее не будут выведены ключевые активы), не поменяет владельцев и так далее.

В своей практике я также в целях обеспечения безопасности бизнеса нередко включаю в качестве стороны корпоративного договора генерального директора компании и прописываю в договоре, например, это:

Конечно, включение генерального директора компании в корпоративный договор в качестве его отдельной стороны, на первый взгляд, странно и немного не соответствует официальному (законодательному) толкованию сути корпоративного договора. Однако, во-первых, это не влияет на юридическую силу корпоративного договора (не делает его недействительным или незаключенным); во-вторых, бывает, что некоторые положения корпоративного договора сложно реализовать без наложения на генерального директора определённых обязанностей/ограничений и включение их в корпоративный договор становится более чем оправданным; в-третьих, оговорка, что генеральный директор принимает указанные в корпоративном договоре ограничения/обязанности в качестве своих должностных обязанностей, в принципе, снимает "юридическую неловкость" этого приёма.

При этом, однако, я считаю, что практика включения генерального директора компании в корпоративный договор в качестве его отдельной стороны, является юридически обоснованной лишь в случае, если другими участниками корпоративного договора являются все участники компании. Если же сторонами корпоративного договора являются не все участники, то наложение на генерального директора дополнительных/особых обязанностей (не указанных в уставе/положении о генеральном директоре/трудовом договоре) вряд ли вписывается в логику юридического статуса генерального директора.

Корпоративный договор заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Нотариального заверения корпоративного договора не требуется, однако стороны по своему желанию могут его заверить у нотариуса. При этом, если корпоративный договор включает в себя конструктивные элементы сделок, подлежащих нотариальному удостоверению, то корпоративному договору также нужно будет придать нотариальную форму.

Стоит помнить, что в соответствии с пунктом 3 статьи 8 Закона об ООО участники корпоративного договора обязаны уведомить общество (компанию) о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон корпоративного договора уведомление обществу (компании) может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами указанного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

При этом, неуведомление сторонами корпоративного договора общества о факте его заключения не делает корпоративный договор недействительным.

По этому вопросу в данный момент ведутся дискуссии на основе явного несовершенства законодательства в этой части.

Так, подпункты л1 и л2 пункта 1 статьи 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" говорят о том, что:

В едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе, следующие сведения о юридическом лице:

• сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников хозяйственного общества непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале хозяйственного общества, и о предусмотренном таким договором объеме правомочий участников хозяйственного общества (количестве голосов, приходящихся на доли участников хозяйственного общества непропорционально размеру этих долей);
• сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей (акций).
  

Статья 5 указанного закона говорит, что юридическое лицо в течение семи рабочих дней со дня изменения содержащихся в соответствующем государственном реестре сведений обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения путем представления соответствующих документов.

При этом, во-первых, указанная обязанность предусмотрена в отношении юридического лица, а не участников корпоративного договора (!), а юридическое лицо может не только не знать о содержании корпоративного договора (что соответствует текущим нормам закона), но и не знать о самом существовании корпоративного договора (что хоть и не соответствует требованию закона, но не мешает участникам корпоративного договора проигнорировать такое требование).

Пункт 4 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ прямо говорит, что содержание корпоративного договора его участникам раскрывать не требуется. (Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах).

Во-вторых, закон говорит именно об изменениях содержащихся в соответствующем государственном реестре сведений, но если изначальной информации нет, то и изменять нечего.

Резюме: (1) на момент публикации статьи закон не устанавливает обязанность участников корпоративного договора регистрировать корпоративный договор в ЕГРЮЛ (подавать сведения о договоре в ЕГРЮЛ), даже если он содержит положения об увеличенном объёме правомочий участников ООО или ограничениях (условиях) отчуждения долей (акций); (2) закон субъектом обязанности делает юридическое лицо, которое в силу законодательных же норм не обязано иметь информацию о содержании корпоративного договора (как минимум, это актуально для ООО).

Таким образом, отвечая на вопрос, обязаны ли участники корпоративного договора подавать сведения о нём в ЕГРЮЛ (регистрировать его в ЕГРЮЛ), могу сказать, что нет -- не обязаны.

Для того, чтобы обеспечить максимальную надежность и фактическую работоспособность корпоративного договора, нивелировать вероятность нарушения кем-либо из участников корпоративного договора его условий, сведения о корпоративном договоре лучше внести в ЕГРЮЛ.

Так, к примеру, при отображении сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ практически невозможно будет обойти временный запрет на отчуждение (продажу, дарение и т.д.) доли в компании или выход из компании.

Поскольку и нотариус, и налоговики будут видеть, что в компании есть корпоративный договор (корпоративные договоры), то ни нотариус, ни налоговики не допустят проведения сделки, противоречащей требованиям корпоративного договора. А как известно, практически все сделки по отчуждению доли в ООО или выходу из ООО, подлежат нотариальному заверению. Поэтому в случае наличия сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ либо нотариус откажет в удостоверении противоречащей ему сделки, либо налоговики по той же причине откажут во внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Более того, в соответствии с пунктом 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. Внесение сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ автоматически (в контексте реализации принципов добросовестности и осмотрительности) создает условие, при котором «другая сторона сделки должна знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором».

Делается это с помощью представления в соответствующую налоговую инспекцию экземпляра заключенного корпоративного договора и заявления по форме Р13014 с соответствующей отметкой о наличии корпоративного договора.

По результатам такой регистрации корпоративного договора в ФНС в выписке из ЕГРЮЛ в отношении соответствующей компании появится отметка о наличии корпоративного договора (как указано в прикрепленном ниже скриншоте):

В компании может быть множество корпоративных договоров. Каждый из участников компании может являться стороной множества корпоративных договоров, касающихся одной и той же компании.

Бизнес-партнёры могут заключить корпоративный договор фактически ещё до момента регистрации ООО и в любое время после создания компании.

Так, пункт 10 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ прямо говорит, что правила о корпоративном договоре применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения. Таким образом, условия корпоративного договора фактически можно включить в соглашение о создании ООО ещё до момента создания самого ООО, что в значительной степени повышает надёжность первоначальных договоренностей бизнес-партнёров.

Да, корпоративный договор может содержать в себе NDA.

Приведу перечень вопросов, ответы на которые чаще всего закрепляются в корпоративном договоре и составляют его содержание:

• Запрещается ли участникам компании отчуждать (продавать, дарить, менять и т.д.) свои доли в компании в течение определённого срока? Если да, то в течение какого срока, какие есть исключения (например, можно отчуждать при согласии на сделку всех участников компании или можно продавать по цене не ниже X долларов), на каких участников распространяется запрет отчуждения (на всех или некоторых)?
• Запрещается ли участникам выходить из компании (путём отчуждения своей доли компании)? Если да, то в течение какого срока, на каких участников распространяется запрет отчуждения (на всех или некоторых)?
  
• Вводится ли условие tag-along, при котором в случае продажи кем-либо из участников своей доли в компании третьему лицу (покупателю) остальные участники вправе присоединиться к сделке и также продать свои доли такому покупателю на аналогичных условиях? При каких условиях действует (не действует) tag-along?
  
• Вводится ли условие drag-along, при котором в случае продажи кем-либо из участников своей доли в компании третьему лицу (покупателю) остальные участники обязаны присоединиться к сделке и также продать свои доли такому покупателю на аналогичных условиях? При каких условиях действует (не действует) drag-along?
  
• Устанавливается ли минимальный и (или) максимальный предел стоимости доли в компании при её продаже третьим лицам кем-либо из участников компании?
  
• При несоответствии каким критериям то или иное лицо не вправе избираться на должность генерального директора (управляющего) компании? В каких случаях участники компании не вправе голосовать «ЗА» избрание того или иного лица на должность генерального директора (управляющего) компании?
  
• В каких случаях участники обязаны проголосовать «ЗА» (или «ПРОТИВ») распределение чистой прибыли компании (выплату дивидендов)? В течение какого срока действует такое условие?
  
• Запрещается ли участникам (участнику) передавать в залог принадлежащие им доли в компании? Если да, то в течение какого срока, при каких условиях (есть ли исключения)?
  
• В каких случаях все участники компании обязаны проголосовать «ЗА» образование в компании совета директоров (с составом и компетенцией, предусмотренными уставом компании)? Нужно ли вообще сейчас предусматривать в компании совет директоров, если да, то какой у него состав (количество участников) и компетенция?
  
• В каких случаях (по каким вопросам) тот или иной участник (участники) компании обязан (обязаны) присоединиться к голосу (решению) другого участника компании на общем собрании участников? Если такие случаи есть, то кто именно обязан присоединиться к мнению какого именно участника?
  
• Какие участники компании вправе внести дополнительный вклад (по номинальной стоимости) в уставный капитал компании при входе в компанию нового участника (инвестора) (то есть кто из участников защищён от размытия долей)? В каких случаях данное условие работает или не работает, в течение какого срока действует такая привилегия?
  
• В каких случаях участники компании обязуются не реализовывать преимущественное право покупки доли (части доли)? Например, в случае, если доля продается по опциону сотруднику компании или в случае, если доля продаётся близкому родственнику.
  
• В каких случаях участники компании обязаны проголосовать «ЗА» внесение вкладов в имущество компании (в рамках дополнительного финансирования компании)? Как будет определяться общая сумма вкладов? В каких случаях участники компании обязаны внести вклады непропорционально размеру своих долей в компании?
  
• В случае возникновения тупиковой ситуации (deadlock), при которой на общем собрании участников не получается принять то или иное решение, каким образом будет разрешена такая ситуация?
  
• Какие заверения (гарантии) дают участники компании?
  
• Какую ответственность несет участник в случае нарушения того или иного положения (условия) корпоративного договора?
  

Более широкий перечень вопросов, которые можно урегулировать с помощь/ корпоративного договора можно найти здесь.

Как известно, опцион — это договор, позволяющий в кратчайшие сроки во внесудебном порядке забрать долю (часть доли) в бизнесе у одного партнёра и передать её другому партнёру (партнёрам) или третьему лицу (третьим лицам). Опцион нередко используется в целях обеспечения надлежащего исполнения партнёрами своих обязанностей (обещаний) в бизнесе.

Так, для того, чтобы участникам корпоративного договора (совладельцам бизнеса) было неповадно нарушать корпоративный договор, то в качестве санкции за такое нарушение можно предусмотреть лишение нарушившего корпоративный договор бизнес-партнёра доли (или части доли) в компании (бизнесе). Обеспечить реализацию такой санкции можно с помощью опциона.

Лишение бизнес-партнёра (участника корпоративного договора) доли в компании не влияет на действие корпоративного договора (если, конечно, после этого количество сторон корпоративного договора не стало меньше двух). Пункт 8 статьи 6772 Гражданского кодекса РФ прямо говорит, что «прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.»

Конечно, помимо опциона обеспечить соблюдение корпоративного договора бизнес-партнёрами можно ещё и с помощью предусмотренных таким договором денежных неустоек/штрафов, налагаемых за нарушение условий договора. Однако, на мой взгляд, неустойки не дают того эффекта дисциплинированности сторон корпоративного договора, как опционы, которые могут лишить любого из нарушителя доли в компании (бизнесе). Неустойки можно использовать в случае некритичных нарушений корпоративного договора, опционы — в случае критичных нарушений или в случае неоднократных некритичных нарушений.

С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный, корпоративный и M&A юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

Почта Телеграм WhatsApp

+7 987 2077380