Освобождение от НДС для ИТ-Компаний. Регистрация в реестре российского ПО (Минцифры)

Разбираемся, какие льготы можно получить если зарегистрировать вашу программу в Реестре российского ПО (реестр Минцифры), как получить эти льготы и какой порядок регистрации в реестре.

Можно получить два вида регистрации программы в РФ:

1. Регистрация программы для ЭВМ в Роспатенте на основании ст. 1262 ГК РФ. Процедура простая, быстрая (2-3 месяца), с ней обычно никаких сложностей не возникает. Нужна для того, чтобы было проще зафиксировать права на вашу программу. Не обязательна.
2. Регистрация программы в реестре российского ПО на основании ст. 12.1 ФЗ "Об информации". Процедура сложная, занимает (65 рабочих дней), часто приходится предоставлять дополнительную информацию и отвечать на запросы. Нужна для того, чтобы получить льготы по НДС, участвовать в госзакупках и можно было подтвердить права на вашу программу. Не обязательна.

В нашей статье мы разберем только особенности регистрации в реестре российского ПО (2).

Оглавление:

1. Что дает регистрация в реестре российского ПО;
2. Освобождение от НДС;
3. Особенности некоторых договоров;
4. Какие программы можно зарегистрировать в реестре российского ПО.

Статья подготовлена юристами AG-LEGAL: Анной Ткачёвой и Германом Ященко

В отношении программ, зарегистрированных в реестре российского ПО есть следующие преференции:

1. Программа, зарегистрированная в реестре российского ПО может участвовать в госзакупках. ПО считается российским только с момента его включения в реестр. Через госзакупки можно закупать иностранное ПО, только если нет отечественных аналогов в реестре российского ПО;
2. Реализация исключительных прав и права использования на программы, зарегистрированные в реестре российского ПО освобождается от НДС (пп. 26 п.2 ст. 149 НК РФ);
3. Если ваша программа зарегистрирована в реестре российского ПО, то вам будет проще подтвердить исключительные права на программу.

Многих больше всего интересует освобождение от НДС, поэтому разберем его подробнее.

С 1 января 2021 операции по реализации исключительных прав на программы и базы данных, включенные в реестр российского ПО освобождаются от НДС. Льгота распространяется на следующие доходы:

1. По лицензионным договорам на использование ПО и баз данных.
2. По договорам отчуждения исключительных прав на ПО и базы данных.
3. По сублицензионным договорам на использование ПО и баз данных (Письмо Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).

Какие операции не освобождаются от НДС:

1. Если ПО даёт возможность получать доступ к рекламе и распространять рекламу в Интернете;
   
2. Если ПО даёт возможность размещать предложения о приобретении или реализации товаров (работ, услуг);
   
3. Если ПО даёт возможность искать информацию о приобретении товаров (работ, услуг), искать информацию о продавцах, заключать сделки;
   
4. Если ПО используется для организации дистанционной торговли (Письмо Минфина России от 22.12.2020 N 03-07-07/112469);
   
5. Реализация коробочных решений ПО.

Право на освобождение операций от НДС возникает с момента регистрации программы в Реестре.

Налогоплательщики имеют право не составлять счета-фактуры в отношении операций по освобождаемых от налогообложения. В то же время запрета на составление счетов-фактур при осуществлении указанных операций нормами статьи 169 НК РФ не предусмотрено. В связи с этим составление счетов-фактур с отметкой "Без налога (НДС)" при реализации товаров (работ, услуг), освобождаемых от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии со статьей 149 НК РФ, нормам НК РФ не противоречит (Письмо Минфина России от 16.12.2020 N 03-07-09/110092).

Перепродажа программного обеспечения

По сути есть два варианта перепродажи программного обеспечения: заключение сублицензионных договоров и продажа коробочных решений. При этом последствия по НДС будут разные.

Если у вас отношения: правообладатель заключает с вами лицензионный договор, а в последующем вы заключаете сублицензионные договоры с конечными пользователями, то ваши доходы по сублицензионному договору освобождаются от НДС. В таком случае у вас на балансе возникает нематериальный актив в виде исключительных прав на программу.

Происходит передача исключительных прав: Лицензиар - Лицензиат - Сублицензиат. Следовательно Лицензиат при заключении сублицензионного договора получает доход от реализации исключительных прав (Письмо Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).

Если у вас отношения: правообладатель передал вам коробочные решения на программу для ЭВМ (установочные комплекты), а вы их перепродаете конечным пользователям, то ваши доходы по договорам купли-продажи не освобождаются от НДС и учитываются как обычная продажа товара. В таком случае установочные комплекты учитываются на балансе организации в качестве товара.

У посредника (реселлера) не возникают исключительные права на установочные комплекты, и соответственно не происходит перехода исключительных прав от посредника к конечному пользователю. Происходит сразу переход прав от правообладателя к конечному пользователю в силу закона (ст. 1280 ГК РФ). В таком случае доход возникает не от реализации исключительных прав, а реализации товара. Право на льготу по НДС не возникает.

Доходы по договорам SAAS

Договор SAAS (software as a service) - совершенно не проработан в российском законодательстве и остается темной лошадкой. В зависимости от условий и на что больше похож ваш продукт этот договор можно квалифицировать как:

• Лицензионный;
• Смешанный договор;
• Договор оказания услуг.

И в зависимости от набора услуг, способа монетизации и условий ваш договор может трансформироваться из одного состояния в другое.

Доходы по лицензионному договору освобождаются от НДС. Если у вас смешанный договор, то освобождается только часть доходов полученных по лицензионному договору. Поэтому мы советуем в смешанном договоре разделять стоимость лицензионного договора и стоимость услуг.

Смешанные договоры

Если ваш договор предусматривает не только передачу исключительных прав, но также и оказание услуг, например, настройка личного кабинете, обучение, консультирование, техническая поддержка и т.д., то у вас будет смешанный договор.

Освобождаются от НДС доходы только от реализации исключительных прав, стоимость услуг облагается НДС в общем порядке. Определение ВС РФ от 01.112017 по делу №А75-8058/2016).

Поэтому можно:

• выделить услуги в договоре, указать их стоимость и платить НДС с сопутствующих услуг;
• убрать из договора услуги, поменять на гарантии, что-то спрятать куда-то далеко в приложения к договору.

Если у вас по договору предусмотрена только техническая поддержка, то можно смело воспользоваться вторым вариантом, если же вы оказываете значительный комплекс сопутствующих услуг, то лучше воспользоваться первым вариантом.

В реестре российского ПО можно зарегистрировать программу, если все исключительные права на программу принадлежат вам. Эти права нужно подтверждать при регистрации соответствующими договорами, актами, служебными заданиями и т.д.

Также устанавливаются жесткие требования к технологическому стеку вашей программы. Нельзя использовать программы, сервисы и платформы из стран наложивших санкции.

Когда это требование вводилось речь шла о странах, наложивших санкции на РФ после присоединения Крыма в 2014 году. В 2022 году список стран, наложивших санкции сильно расширился при этом мы не знаем точно, стоит ли ориентироваться сейчас на список "недружественных стран", установленный распоряжение Правительства №5 от 05.03.2022 №430-р. На всякий случай, лучше учитывать и "недружественные страны".

Ниже приводим требования к технологическому стеку:

Если у вас остались вопросы, то можете звонить мне по номеру телефона +7(969) 704-24-56.

Команда AG-LEGAL создала телеграмм канал, чтобы делиться новостями и подробными разборами. Подписывайтесь, что быть с нами на связи и следить за выходом новых разборов.