Трудовой договор с дистанционным сотрудником: можно и нельзя, специфика IT и опыт Winfox
Рустам Мухамедьянов, руководитель IT-компании Winfox, рассказал, что важно для него при составлении трудового договора с дистанционными сотрудниками. А юрист Артем Баранов, который помог Winfox составить такой договор, прокомментировал, какие из этих пунктов можно включить в договор, а какие нельзя, чтобы не нарушить закон и обезопасить себя в спорной ситуации.
Почитайте, если планируете нанимать на работу дистанционных сотрудников, хотите составить трудовой договор под себя и свести к минимуму обмен бумажными документами.
Если нет времени читать, переходите к блоку «Коротко» — собрали там главное по теме.
Почему составлять трудовой договор лучше с юристом
За основу трудового договора можно взять типовой договор из интернета — в открытом доступе много подобных документов. Однако делать так мы не рекомендуем.
Использование шаблонных документов приводит к тому, что в спорной ситуации положения договора зачастую не позволяют работодателю доказать свою правоту, так как законодательство по умолчанию ставит работника в более выигрышное положение.
Помимо этого сказывается и специфика сферы, в которой работает компания. Трудовое право для всех одно, но разные сферы бизнеса имеют разные болевые точки. Например, строительным компаниям следует делать упор на наступление материальной ответственности сотрудника при обращении с оборудованием или же соблюдение правил технической безопасности, тогда как IT-компаниям необходимо думать об NDA и распределении авторских прав. Такую специфику следует учитывать при составлении трудового договора, а типовой договор это не позволяет.
Составление юридически значимых документов, к которым относится трудовой договор, лучше доверить юристу.
Что хочется прописать в трудовом договоре с дистанционным сотрудником: опыт Winfox
В Winfox распределенная команда. Мы растем и расширяемся, поэтому регулярно нанимаем новых сотрудников: программистов, тестировщиков, продакт-менеджеров и других IT-специалистов. С каждым из них мы заключаем трудовой договор, который учитывает особенности удаленной работы.
Вот пункты, которые Рустам посчитал принципиально важными для трудового договора с дистанционным сотрудником:
- сотрудник использует свое оборудование и ПО;
- мы не заводим, не ведем и не храним бумажные трудовые книжки, чтобы упростить документооборот;
- предусмотрены особые основания для увольнения;
- предусмотрены штрафы для сотрудников, которые нарушают трудовую дисциплину;
- исключительные права принадлежат работодателю;
- соблюдены требования конфиденциальности;
- сотрудник обязан быть на связи в рабочее время и отвечать на сообщения коллег и работодателя;
- для сотрудника предусмотрена обязательная отчетность.
Вот что из этого получилось учесть в договоре, а что нет.
Сотрудник использует свое оборудование и ПО: можно
На практике программисту зачастую удобнее писать код на своем любимом ноутбуке, к которому он привык и который всегда с собой. Однако 163 статья Трудового кодекса гласит, что работодатель обязан обеспечить нормальные условия для выполнения работниками своих трудовых функций и предоставить им соответствующие средства. Необходимое для работы техническое оснащение, например ноутбук, относится к таким средствам.
Порядок обеспечения работника всем необходимым оборудованием, ПО, сервисами и т.д. следует прописать в трудовом договоре. А вот порядок выплаты компенсации обычно прописывают в локальном акте, который действует в компании.
Мы не заводим, не ведем и не храним бумажные трудовые книжки: можно
Дистанционные сотрудники работают в Winfox официально. А при официальном оформлении сотрудника по трудовому договору наличие трудовой книжки обязательно.
В каком формате работодатель заполняет трудовую книжку, электронном или обычном, значения не имеет. Поэтому можно отказаться от бумажных трудовых книжек и вести электронные.
Предусмотрены особые основания для увольнения: нельзя
Как вы ни фантазируйте в трудовом договоре, закон дает нам четкие основания, по которым работодатель может расторгнуть трудовой договор по своей инициативе. Подробно они изложены в статье 81 Трудового кодекса.
Увольнение по какой-либо другой причине, например субъективной или эмоциональной, влечет за собой возможность оспорить сотрудником такое увольнение в суде.
Предусмотрены штрафы для сотрудников, которые нарушают трудовую дисциплину: нельзя
Денежный штраф Трудовым кодексом не предусмотрен. Работодатель может сделать дистанционному сотруднику замечание и выговор. Если это не сработает и сотрудник снова нарушит договоренности, его можно будет уволить.
Исключительные права принадлежат работодателю: можно
Одна из самых сложных областей в деятельности IT-компаний (в том числе при взаимодействии с сотрудниками) — это распределение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Вот что следует помнить об интеллектуальной собственности, составляя трудовой договор с дистанционным сотрудником:
- Право авторства неотчуждаемо по закону. Сотрудник, который создал что-либо, будет являться автором всегда. Исключение: если работник с работодателем на берегу зафиксировали, что конкретное произведение будет создаваться в качестве служебного и от лица компании.
- Если сотруднику принадлежит право авторства, то работодателю — право использования, то есть исключительные права. Компания может распоряжаться результатом интеллектуальной деятельности, извлекать прибыль и передавать его.
- Сотруднику как автору положено отдельное вознаграждение за создание того или иного служебного произведения. Размер и порядок выплаты вознаграждения определяет трудовой договор, дополнительное соглашение к нему или другой документ, например локальный акт или бонусная политика.
Соблюдены требования конфиденциальности информации: можно
Конфиденциальность информации в сфере IT особенно актуальна, потому что есть уникальные инструменты работы, алгоритмы и решения в виде ПО, клиентская база, бизнес-процессы, данные CRM-систем.
Прототип соглашения о конфиденциальности (NDA) пришел к нам с Запада. Там это работает давно и хорошо. Российские суды пока только осваивают работу с NDA, да и практика применения неоднозначная, но в целом это как-то работает. Где-то суммы компенсаций существенно занижаются, где-то стороны заключают мировое соглашение. Однако всё это явно лучше, чем ничего.
Работник обязан быть на связи и оперативно отвечать на сообщения начальства и коллег, а также предоставлять отчётность: можно
Работодатель имеет право предусмотреть в трудовых отношениях с сотрудником формат коммуникации и отчётности о работе. Как правило это делается в отдельном документе, где фиксируются общие принципы работы для всех позиций. Например, во внутреннем распорядке. Трудовой договор же ссылается на этот отдельный документ.
Однако помните, что уволить за нарушение правил обмена информацией в мессенджерах или невовремя сданный отчет нельзя — это противоречит Трудовому кодексу. Работодатель может сделать выговор или замечание. Если сотрудник получил два выговора, которые грамотно оформлены документально, это уже считается основанием для увольнения.
Как у других: опыт коллег из IT-сферы
Мы спросили у независимого эксперта и коллег из IT-сферы, что для них особенно важно в трудовом договоре с дистанционными сотрудниками.
Коротко: что можно и нельзя писать в трудовом договоре с дистанционным сотрудником
Можно:
- сотрудник использует свое оборудование и ПО;
- мы не заводим, не ведем и не храним бумажные трудовые книжки;
- исключительные права принадлежат работодателю;
- соблюдены требования конфиденциальности информации;
- работник обязан быть на связи и оперативно отвечать на сообщения начальства и коллег, а также предоставлять отчётность.
Нельзя:
- предусмотрены особые основания для увольнения;
- предусмотрены штрафы для сотрудников, которые нарушают трудовую дисциплину.
В статье 2 ошибки - каждая из из них это минус деньги для работадателя)
"Сотрудник использует свое оборудование и ПО: нельзя"
Дистанционный работник вправе с согласия или ведома работодателя и в его интересах использовать для выполнения трудовой функции принадлежащие работнику или арендованные им оборудование, программно-технические средства, средства защиты информации и иные средства. При этом работодатель выплачивает дистанционному работнику компенсацию за использование принадлежащих ему или арендованных им оборудования, программно-технических средств, средств защиты информации и иных средств, а также возмещает расходы, связанные с их использованием, в порядке, сроки и размерах, которые определяются коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору.
"Работник обязан быть на связи и оперативно отвечать на сообщения начальства и коллег, а также предоставлять отчётность: можно"
Помимо иных оснований, предусмотренных настоящим Кодексом, трудовой договор с дистанционным работником может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае, если в период выполнения трудовой функции дистанционно работник без уважительной причины не взаимодействует с работодателем по вопросам, связанным с выполнением трудовой функции, более двух рабочих дней подряд со дня поступления соответствующего запроса работодателя (за исключением случая, если более длительный срок для взаимодействия с работодателем не установлен порядком взаимодействия работодателя и работника, предусмотренным частью девятой статьи 3123 настоящего Кодекса).
Андрей, спасибо за развёрнутый комментарий
1) сотрудник может использовать свое оборудование при компенсации — это совершенно верно и в редакции трудового договора автора статьи заложено такое условие
2) по поводу нахождения работника на связи, конечно это не основание для увольнения по ТК, так никто и не говорит. Но мы имеем право заложить это как обязательное условие в плане взаимодействия между сторонами и дальше, на основании этого, либо сделать выговор либо синициировать расторжение договора во взаимному согласию сторон, как на практике это обычно и происходит, когда работодатель и работник не срабатываются (не доводя до конфронтаций)
Спасибо, полезно. Как учитываются ситуации, когда сотрудник работает удаленно из другой страны?
Все зависит от того, потерял он статус налогового резидента или нет?
Это обязательно, потому что, как я уже сказал, ваши отношения будут подчиняться российской юрисдикции, соответвенно работодатель будет платить налоги также на территории РФ. Если сотрудник не является резидентом РФ, то его банально даже не устроить официально на работу
нельзя это писать, это же неправда)), почитайте пожалуйста 115-ФЗ, ТК РФ и НК РФ и письма Минфина. "не является резидентом РФ, то его банально даже не устроить официально на работу" - это не так, а потом действующий сотрудник может стать нерезидентом по НДФЛ в процеесе своей работы. "работодатель будет платить налоги также на территории РФ" - как так же? не так все просто. Если сотрудник утратил статус налогового резидента и получает доходы от источников за пределами РФ (работает за рубежом) НДФЛ не удерживается, в других случаях ставка может быть другой, в том числе 30% (пп.6 п.3 ст.208 НК РФ, ст.209 НК РФ, п.1 ст.209 НК РФ) все зависит от статуса резидента, места получения доходов и вида дохода (но здесь речь только про ЗП)
Мы сейчас вроде не говорим про потерю статуса резидента, а говорим про изначальное устройство на работу. Как вы оформите человека, не являющегося налоговым резидентом?
Артем, приведите пожалуйста ссылку на законодательство, где говорится, что нельзя принять на работу нерезидента. Отвечу на ваш вопрос, как мы оформим... : мы оформим человека, не являющегося налоговым резидентом, в соответствии с тем, как это описано в законодательстве РФ, нормативных актах, письмах Минтруда, Минфина, коих много, можно загуглить и посмотреть в справочных ситемах. В статье говорится о трудоустройстве дистанционных сотрудников. Дистанционная работа, особенно в нынешних реалиях, неразрывно связана с установление статуса налогового резидента/нерезидента. И для работодателя это весьма важный момент. А оформлять резидента мы будем так же, как и резидента на основании трудового договра. Отдельно можно почитать порядок оформления иностранных граждан, иностанных высококвалицифированных специалистов и упрощенный порядок оформления иностранных IT специалистов (вот из свежего Федеральный закон от 28.06.2022 N 207-ФЗ), не говорю уже о том, что нет никаких сложностей оформить на работу гражданина РФ, не являющегося налоговым резидентом
Говорю мнение своей команды. Оно основано не просто на сухих статьях с закона, а мы саккумулировали закон и реальную практику как юр отдела, так и бухгалтерского.
Иностранные сотрудники делятся на 2 категории:
1) Иностранцы из стран визового режима, при трудоустройстве требуется договор+патент (!) на тот вид деятельности, по которому его привлекают+ИП, если в штат Вы его не берёте, тогда договор будет об оказании объема услуг+уведомление из МВД о регистрации договора (3 дня на подачу, штраф 1млн и выше).
2) Иностранцы из стран ТС, порядок оформления упрощенный. Необходимо договор/договор об оказании услуг+ИП, самозанятый, просто физ.лицо (удерживаете 13%), если не оформляете в штат+уведомление из МВД о регистрации договора (3 дня на подачу, штраф 1млн и выше). Налоги здесь идентичны тем, которые платите за гражданина РФ 🇷🇺
я не говорю что плохая статья, но комментарий к ней не верный. статья понравилась
Обычно в трудовом соглашении (из тех что я встречал) как правило прописывают из какого региона можно работать удаленно (например сотрудник может работать удаленно только из территории РФ или Москва и МО и тд).
Как формулируются пункт с местонахождением сотрудника, который будет работать находясь в другой стране? Или этот момент вы рекомендуете не прописывать вприницпе
В глобальном плане это не имеет особого значения, так как вы будете определять юрисдикцию договора и применимое право исходя из места деятельности вашей компании (работодателя) и по факту сотрудник присоединяется к уже существующей экосистеме и принимает на себя все правила. Грубо говоря я могу жить в Испании, но моя деятельность направлена на Италию и в итальянской компании, тогда логично что и мои трудовые отношения будут подчиняться итальянскому праву (если конечно иное не будет вытекать из договора)
статья отличная, читал с удовольствием, спасибо
🙏
Спасибо за статью, уточните пжл, как происходит само оформление таки сотрудников, имею в виду, как они подписывают ТД и сопутсвующие документы, без личного присутствия/ Или достаточно скана с подписью ( если такой вариант, то не отпугивает ли это потенциальных сотрудников) ?
Скана не достаточно.
Дистанционный работник имеет право применять электронную подпись даже для ТД.
Но не все работодатели умеют. Обычно в таком случае пересылают документы по почте заказным. Работник заполняет и подписывает документы. Делает скан и показывает кадровикам. Они кивают. Документы едут к работодателю. Тот ставит свою подпись. Экземляр работника едет обратно.
Пока документы путешествуют, работник может уже работать. И из доказательств трудовой деятельности у него может быть только переписка. Поэтому я и написал ниже про важность личной почты работника в кадровом деле.
Удобно все через КЭДО
Ещё напишем об этом
Для выполнения работы обычно будут внутренние ресурсы работодателя и почта. Описывать все это в ТД нет смысла. Из-за санкций например кому-то пришлось все это менять на аналоги. Будете переписывать все договора?
В договоре как раз надо прописывать личную почту для взаимодействия с отделом кадров и бухгалтерией. Так юридическая переписка останется доступной работнику, даже после блокировки доступа.
Помимо email работника должны быть прописаны и email отдела кадров и бухгалтерии. А то я так открыл свой договор, а там только юридический адрес другой стороны.
Для дистанционных сотрудников это важно, потому что они могут остаться без доступа к ресурсам компании из-за сетевых проблем. Через два дня таких проблем его могут уволить. И у него не будет доказательств, что впн и почтовый сервер компании не принимали подключения. А по закону я обязан сообщать о препятствиях выхода на работу. Если в договоре только юр.адрес, мне заказное отправлять?
В случае email я смогу предоставить отбивку от почтового сервера работадателя, что он переполнен.
Это касается и офисных работников. Доходит до смешного, что свой расчетный листок нельзя никак вытащить из корпоративной почты из-за ограничений безопастности.
В случае электронного докуменооборота через корпоративные ресурсы, работник не сможет вытащить свой экземляр более значимого документа.