Конверт в законе 2.0

Недавно, 8 июня 2021 года, Госдума приняла законопроект о конвертируемом займе в третьем чтении. Это уже вторая (и, надеемся, успешная) попытка внедрить модель, которая активно используется в венчурных инвестициях по всему миру.

Ранее юристы Lurye, Chumakov & Partners совместно с автором Telegram-канала proVenture Денисом Ефремовом рассказывали о том, как работает конвертируемый заем, и что было предложено в первой версии законопроекта (см. здесь).

В этой статье, подготовленной совместными усилиями юристов фирмы Андрея Чумакова, Анны Андрусовой и Арины Макаровой, мы более подробно рассмотрим наиболее существенные аспекты будущих конвертов и возможные сложности при их практическом использовании.

Согласно и первоначальной, и последующей редакции законопроекта заключение/изменение условий договора конвертируемого займа требует единогласного решения всех акционеров/участников заемщика.

Законопроект предусматривает, что договор конвертируемого займа, заключенный с нарушением указанного правила, может быть признан недействительным по иску заемщика или его акционеров/участников.

Первоначальная редакция законопроекта предусматривала возможность включить в устав общества наименование кредитора и перечень вопросов, которые требуют его согласия или последующего одобрения, а также срок действия этих положений устава. В действующей редакции данная возможность не предусмотрена, что, впрочем, не означает, что включать в устав подобные положения будет нельзя.

Согласно законопроекту в ЕГРЮЛ вносятся сведения о заключенном заемщиком договоре конвертируемого займа. Если заемщик - ООО, то заявление подает нотариус, если АО - руководитель постоянно действующего исполнительного органа держателя реестра акционеров.

В целом, указание в публичном реестре информации о конвертируемом займе не является типичным в мировой практике. Скорее всего, это требование установлено, чтобы защитить интересы третьих лиц, которые планируют приобрести долю/акции общества.

В принятой редакции законопроекта срок предъявления займодавцем требования о конвертации займа в капитал составляет 3 месяца. При этом со дня наступления срока возврата займа и до истечения срока предъявления требования о размещении акций/увеличении уставного капитала возврат суммы займа допускается только по решению займодавца, а проценты в этот период не начисляются. Очевидно, что законодатель пытается стимулировать займодавцев не затягивать с предъявлением требования о конвертации займа.

Положение благоприятно для общества-заемщика, которое со дня наступления срока возврата займа может бесплатно пользоваться деньгами кредитора. Однако для самого кредитора данное положение создает риски.

Во-первых, до прекращения начисления процентов по займу он должен оперативно принять решение о конвертации или возврате займа.

Во-вторых, есть риск, что общество будет возражать против конвертации займа по надуманному поводу только для того, чтобы продолжать пользоваться деньгами кредитора без уплаты процентов.

Наиболее спорным положением будущего закона является право заемщика представить возражение на конвертацию, которое будет приводить к отказу нотариуса/держателя реестра в совершении этой операции. Такие возражения общество-заемщик вправе представить в течение 14 рабочих дней. В этом случае займодавцу остается предъявлять соответствующие требования в суде.

Это положение признать удачным сложно, ведь займодавец оказывается в крайне неблагоприятной ситуации. Спор в суде может длиться несколько лет, и все это время проценты по займу не будут начисляться. Более того, пока суть да дело участники/акционеры заемщика смогут принять невыгодные для кредитора корпоративные решения.

Очевидно, что защита от всех этих неблагоприятных последствий потребует от юристов займодавца вдумчивой проработки как самого договора конвертируемого займа, так и вспомогательной, связанной с ним, документации.

Несмотря на отдельные недостатки, полагаем, будущие правила о конвертируемом займе сыграют положительную роль во внедрении и развитии самых разнообразных инструментов венчурного инвестирования.

Впрочем, для защиты как заемщика, так займодавца будет необходимо детально проработать условия самого договора конвертируемого займа и корпоративных документов общества-заемщика. В частности, потребуется предусмотреть дополнительные обязанности общества и его участников/акционеров, условия их ответственности за нарушение условий договора, ограничения на совершение корпоративных действий, неблагоприятных для кредитора и т.д.

***