Разбор диалога про налоги, Кипр и английское право из фильма Юрия Дудя про Долину

Время на прочтение публикации — 20 минут.

Трехчасовое интервью, которое снял Юрий Дудь о Кремниевой Долине собрало больше 19 миллионов просмотров и вызвало бурю обсуждений как среди айтишников, так и среди людей далеких от ИТ.

Герой интервью Николай Давыдов поделился мнением, что компании на Кипре регистрируют не из-за оптимизации налогов, так как «оптимизация копеечная» (то есть не дает преимуществ), а из-за английского права.

Дудь и Давыдов затронули три юридических темы:

Профессиональная деформация не дала пройти мимо вопросов, ведь с 2011 года предоставляю юридические услуги ИТ-бизнесу, девять лет был на позиции управляющего партнера юридической компании и не понаслышке знаю о Долине.

Выясним, как на самом деле обстоят дела с тем, о чем говорили в выпуске, а дополнительно:

Английское право (в узком смысле) — это законодательство, которое действует в пределах юрисдикции Англии и Уэльса. В интервью термин использовали в широком смысле. «В народе» обычно говорят британское право, а научным языком — Common Law.

Россия, Украина и Республика Беларусь относятся к Civil Law Countries (романо-германской правовой семье). Система права, которая как раз противопоставляется английскому праву. Корпоративное право в странах СНГ негибкое, как правило, построено по принципу «можно то, что разрешено в законе», что усложняет оформления сделок. На практике важные условия невозможно прописать в договоре. Воздержусь от комментирования недостатков нашей судебной системы.

Английское право, наоборот, гибкое, а если еще и выбрать развитую страну с низким уровнем коррупции — получите бонусом честные суды. Такой тандем идеален, ведь английское право изначально базируется на судебных прецедентах (решениях).

Гибкое английское право, честные суды и защищающий сделку и партнеров контракт гарантирует развитая страна с английским правом.

Обратите внимание на США, Великобритания, Кипр, Гонконг, Сингапур.

Следуя традициям интервью Дудя, начнем с истоков и рассмотрим два вида компаний:

Если материнская компания на Кипре владеет дочерней компанией в США, то прибылью кипрской компании будут полученные из США дивиденды.

Если компания на Кипре владеет интеллектуальной собственностью, например, софтом, а компания в США использует этот софт по лицензионному договору, то прибыль Кипрской компании от передачи в пользование софта будет называться роялти.

Три примера для понимания терминов.

Если бизнес предоставляет услуги разработки ПО — это активная деятельность, а принятая плата за услуги — классическая прибыль.

Если бизнес владеет другим бизнесом — получает пассивную прибыль в виде дивидендов.

Если бизнес владеет интеллектуальной собственностью и передал в пользование по лицензионному договору контрагенту — полученные платежи называется роялти и являются пассивной прибылью.

Прибыль полученная в виде роялти или дивидендов облагается двумя видами налогов:

Например, если материнская компания зарегистрирована на Кипре, а дочерняя в США, то дивиденды возникают в США, а платятся на Кипре. Чтобы бизнес не платил налоги с одной сделки одновременно в двух странах, на уровне правительства создают специальные международные конвенции об избежании двойного налогообложения. Цель конвенций — предоставить налоговые льготы бизнесу. Например, отменить или снизить withholding tax.

Агентами фактически являются компании — резиденты США, которые осуществляют выплату роялти или дивидендов и обязаны автоматически вычесть withholding tax из суммы и оплатить его в казну США.

Льготами от конвенций могут пользоваться далеко не все компании. Например, в конвенции между Кипром и США, в разделе под названием Limitation on Benefits указали на кого не распространяются налоговые льготы.

Компании на Кипре (и не только) часто создают для целей планирования налогов и получения выгоды от Конвенции об избежании двойного налогообложения.

Классическая ситуация — один или несколько резидентов Украины, РФ или РБ создают компанию на Кипре, чтобы использовать льготы от соглашений об избежании двойного налогообложения. Как видим, больше 75% акций принадлежат нерезидентам Кипра.

Если компания создана специально для налогового планирования — льготы по налогам конвенция не дает. Компания, у которой нет реального бизнеса на Кипре, офиса, сотрудников в статусе employees, назначен номинальный местный директор, который выполняет инструкции бенефициаров и т.д. не в состоянии доказать налоговой, что основной целью было не налоговое планирование.

Массовых штрафов и требований доплатить разницу между льготной и реальной ставкой как от налоговой США, так и Кипра — нет. На Кипре, по неофициальным данным, финансовую отчетность еще за 2014-2015 год не проверили регуляторы — что может быть одной из причин отсутствия штрафов.

Помимо этого, у Кипра нет мотивации выявлять подобные нарушения. От налога на дивиденды из за границы на Кипре освободили независимо от Конвенции об избежании двойного, по роялти — на острове стандартная ставка в 12,5%, а 30% withholding tax, который должны удержать в США, мало заботит Кипр.

Сомневаюсь, что в США вручную проверяют маленькие компании. Об алгоритмах проверки неизвестно ничего, но заметил, что последняя официальная ежегодная статистика на .gov-сайте США по withholding tax платежам датируется 2012 годом. Вторая из гипотез — если за 2013 год еще не проверили отчетность, то и штрафов быть не может.

При этом, США владеет актуальной информацией. Чтобы не платить в казну США 30% withholding tax компании-получатели подают декларации (например, W-8BEN-E) о праве на Tax Treaty Benefits и декларируют, что не попадают под Limitation on Benefits описанный в 26 статье, автоматически соглашаясь с ответственностью за лжесвидетельство. Фактически, те компании, которые не имеют право получать льготу, декларируют обратное и недоплачивают налоги.

В этой статье обойдемся без мрачной информации о санкциях за подобные нарушения.

На практике бизнес часто необоснованно использует льготные ставки из конвенций об избежании двойного налогообложения. В США withholding agents не обязаны проверять информацию, которую иностранные налогоплательщики вносят в американские налоговые формы W8-BEN-E (и подобные) для применения Tax Treaty Benefits и полного (или частичного) освобождения от 30% withholding tax, а налоговая скорее всего не имеет возможности вручную и своевременно проверять данные.

Фабула: Автор (кипрская компания) продает объект интеллектуальной собственности через американский маркетплейс американцам.

Развязка: Маркетплейс по закону — withholding tax agent. По требованию маркетплейса Автор обязан заполнить налоговую форму W-8BEN-E. Автор попадает под действие Limitation on Benefits, потому что не соответствует 26 статье. Автор не знал о статье 26 и указал, что по Конвенции об избежании двойного налогообложения имеет право снизить withholding tax с 30% до 0%.

Финал: Маркетплейс не обязан проверять налоговые формы. Автор нарушил законодательство США, но еще не получил штраф. Скорее всего, по причине того, что является мелкой компанией или в США просто не добрались до его налоговой формы.

Рассмотрим случаи, когда компания из США платит компании на Кипре разного рода платежи: обычную прибыль, дивиденды и роялти.

Disclaimer. Вопрос НДС (VAT) намерено упущен, так как это косвенный налог и не имеет влияния на контекст статьи.

Доставка дивидендов из США на Кипр обойдется в 5% налогов.

Доставка роялти из США на Кипр обойдется в 12,5%.

Если сработает Limitation on Benefits (выше текст 26 статьи из Конвенции) — ставка налога на дивиденды вырастет до 30% и 42,5% на роялти.

Представим, что деньги поступили на счет кипрской компании. Варианты дальнейших действий:

Если реинвестировать прибыль, то при грамотном подходе не возникнет дополнительных налогов связанных с КИК. Но такой флоу невозможно поддержать в 99 случаях из 100, и цель бизнеса не заключается в постоянном реинвестировании, а в получении прибыли.

Хранить на счету — юридически возможно. Но законодательство о КИК заставит заплатить налоги с нераспределенной прибыли равные налогу с дивидендов, по крайней мере резидентов Украины и РФ. Так что хранение денег на счету компаний в текущих реалиях уже не дает налоговых выгод как ранее.

Вопрос КИК сложный, отдельно описан тут:

Про КИК в Украине.

Про КИК в РФ.

Про КИК в РБ.

При выплате дивидендов возникает обязанность заплатить НДФЛ. Таблица ниже.

Моделируем разные ситуации и пройдемся по налогам США, при этом не будем усложнять корпоративную структуру Кипрским элементом, чтобы увидеть разницу в схеме с Кипром и без.
Не забывайте, США страна с английским правом, Кипр для структурирования сделки тут не нужен, если речь не о налогах.

Делавэр — компании резиденты США при исчислении прибыли, подлежащей налогообложению, учитывают доход, который получают не только на территории США, но и за пределами страны. Этим тонко намекаю, что «безналоговый офшор Делавэр» — это миф.

Доход облагается на трех уровнях:

Калифорния — 21% налог федеральный, региональный налог в Калифорнии для корпораций «C», кроме банков и финансовых учреждений, составляет 8,84%.

«C» корпорация (C-corp) облагается налогом на прибыль как компания, затем любые дивиденды, распределенные отдельным акционерам, снова облагаются налогом по индивидуальной ставке.

«S» корпорация (S-corp) облагается налогом не на уровне компании, а на уровне акционеров. Местный налог — по аналогии со штатом Делавэр.

Вайоминг — 21% федеральный, 0% региональный.

В США достаточно сложная (не для экспертов) и многоуровневая система налогообложения. Там нет оффшоров и безналоговых компаний, но есть льготы и освобождения от части налогов. США — Common Law Country.

Рассмотрим вариант, когда физическое лицо напрямую (без кипрского холдинга) является акционером корпорации в США.

Дивиденды, которые получает резидент Украины — 5% или 15% (ниже выдержка из конвенции на украинском языке).

Резиденты Украины доплачивают разницу между ставками в Конвенции об избежании двойного налогообложения и в Налоговом кодексе Украины.

Украинцы платят 9%+1,5% (ст. 167.5.4 Налогового Кодекса Украины). Если 5% уплачено в США, то в Украине останется выплатить 5,5% от суммы дивидендов. Итого — 10,5%.

Роялти, которые получает резидент Украины

Конвенция устанавливает, что роялти могут налогооблагаться как в США, так и в Украине, но в США удержать возможно не более чем 10% от суммы.

В Украине роялти облагается НДФЛ 18% + военный сбор 1,5%. Если в США удержали 10%, то налоговая разница в размере 9,5% уплачивается в Украине.

Дивиденды, которые получает резидент РФ

Конвенция между РФ и США устанавливает, что налог взимаемый в источнике дохода (США) не может превышать 10%.

НДФЛ в РФ — 13%. Разницу между удержанным налогом в США и ставкой НДФЛ в РФ нужно доплачивать. То есть, если удержали 10% в США, то в РФ останется к оплате 3%.

На практике в РФ сложно доказывать, что 10% от суммы удержали в США.

Роялти, которые получает резидент РФ

По Конвенции между РФ и США роялти не облагаются налогами у источников. В США ничего не удерживается.

В РФ платится НДФЛ по ставке 13%.

Дивиденды, которые получает резидент РБ

Тут все очень весело. Конвенция между США и РБ не охватывает налогообложение дивидендов. В США удержится Withholding Tax в размере 30% от суммы дивидендов.

НДФЛ в РБ — 13%. Но не во всех случаях суммарные потери — 43%.

Так как налог на данный доход уже взимался в США, то согласно статье 224 НК РБ данная сумма будет вычтена из суммы налога в Беларуси.

Однако, если территория входит в перечень установленных в законодательстве РБ оффшорных зон, вычет не будет произведен и налог будет уплачен дважды.

В перечень оффшорных зон входят четыре территории США:

Не стоит путать вычитание и зачет налогов. Вычитание — уменьшение суммы объекта налога на вычитаемую сумму.

Зачет — вычитание определенной суммы из суммы подлежащей к уплате.

Итого, дивиденды из США на счет акционеру из РБ могут стоить суммарно от 30% до 43% налогов. Если идут через холдинг на Кипре, возможно добиться потерь в 18%.

Вот почему ITшники из РБ так любят регистрироваться на Кипре. Но, по статистике, многие забывают про Limitation on Benefits и ставят под угрозу как бизнес, так и себя лично.

Роялти, которые получает резидент РБ

По конвенции между США и СССР (Беларусь правопреемник), доходы, полученные с роялти подлежат налогообложению в государстве получателя.

НДФЛ — 13%.

Сводная таблица по ставкам применимым к получателям дивидендов.

Сверху — отправитель дивидендов (юридическое лицо). Слева — получатель (физическое лицо).

В разрезе дивидендов Кипрская компания не создает преимуществ для резидентов РФ или Украины и лучше напрямую в США акционером заходить, чего не скажешь про резидентов РБ.

В разрезе роялти — налоговых преимуществ работать через Кипр не выявил. Хотя, мы не обсуждали тут льготный IP BOX режим, который работает на Кипре и дает возможность сэкономить стартапам с масштабным R&D. Об этом напишу в Instagram или Facebook.

Английское право — круто, но структурируя бизнес через юрисдикции типа Кипра, ради применимого права, можно нарваться на дополнительные налоговые последствия и штрафные санкции.

И последнее — изучаем Limitation on Benefits, которые прописаны в конвенциях об избежании двойного налогообложения.

Спасибо Кремниевой Долине, Юрию и всем гостям за выпуск, который дает возможность одновременно заниматься хайпожорством и делиться юридической экспертизой.

Спасибо за внимание! Слава Устименко, консультант юридической компании Icon.Partners.

#кремниеваядолина #налоги