Как продать долю ООО с помощью опциона и забрать её обратно с помощью обратного опциона в случае нарушения обязательств. Разбор ключевых моментов сделки от бизнес-юриста

Приветствую, меня зовут Евгений Рябов. Я юрист, 14 лет специализируюсь на юридическом сопровождении бизнеса, инвестиций и бизнес-сделок, в том числе, опционов. В 2016 году структурировал один из первых опционов в российской юрисдикции по действующему (новому) законодательству и описал кейс в этой статье, с помощью книги, этой и этой статьи ввёл в моду «обратные» опционы, которые сейчас активно применяются в бизнесе.

В этой статье разберём важные аспекты оформления и реализации прямых и обратных опционов, с которыми встречаются на практике предприниматели, инвесторы и сотрудники компаний (держатели опционов).

Для начала определим термины (я приводил определения ранее в этой статье, но не будет лишним повторить):

Прямой опцион — это опцион, по которому его держатель (например, потенциальный инвестор или сотрудник компании) получает право приобрести возмездно или безвозмездно долю в ООО (или акции АО) при наступлении тех или иных условий.

С помощью прямого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер. Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад в бизнес (как правило, в обмен на труд или деньги).

Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель (например, основатель компании) получает право [вернуть] приобрести у бизнес-партнёра (например, инвестора, сооснователя или работника компании) ранее предоставленную долю в ООО (или акции АО) при наступлении тех или иных условий.

С помощью обратного опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер. Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением тех или иных обязательств (например, не выполнил KPI, не перечислил инвестиции).

Рассмотрим несколько важных и довольно сложных аспектов, связанных с оформлением прямого и обратного опциона на долю в бизнесе (ООО).

Долю в ООО (как и акции АО) можно продать как с помощью договора купли-продажи, по которому трансфер доли реализуется сразу, так и с помощью прямого опциона, который запускает трансфер доли тогда, когда это посчитает удобным держатель опциона (покупатель доли).

То есть с помощью прямого опциона можно заключить сделку по продаже доли ООО сейчас, а фактически и юридически передать долю ООО в будущем без рисков для покупателя.

Покупатель доли ООО может оплачивать её приобретение в порядке, установленном в опционе (сразу, с рассрочкой, с отсрочкой), а юридически приобрести её (реализовать трансфер доли ООО) позже — когда ему будет это удобно.

Вывод: если по каким-либо причинам переход доли ООО от продавца к покупателю нужно отсрочить, но при этом сделку необходимо оформить уже сейчас, то в этой ситуации идеально использовать не договор купли-продажи и не предварительный договор купли-продажи (который несёт создаёт риски для продавца и покупателя), а прямой опцион.

Как и договор купли-продажи доли, прямой опцион оформляется у нотариуса и в нём прописывается порядок (график) оплаты приобретения доли, который согласовали стороны — покупатель и продавец.

Затем (после оформления опциона) покупатель осуществляет платежи в счёт оплаты приобретаемой доли ООО с соблюдением прописанного в опционе порядка (назначение платежа, реквизиты банковского счёта, график платежей и так далее). Все платёжные поручения покупателем (держателем опциона) сохраняются для дальнейшего их предоставления нотариусу в целях реализации опциона (реализации трансфера доли ООО).

Как только покупатель посчитает нужным, он идёт к нотариусу, представляет свой экземпляр опциона, доказательства оплаты приобретения доли (платёжные поручения) и реализует опцион - осуществляет трансфер доли ООО в свою пользу.

Если оформление прямого опциона на практике не вызывает особых сложностей, поскольку инициатор опциона уже является собственником доли ООО, то при оформлении обратных опционов нередко возникают сложности.

Так, не все нотариусы соглашаются оформлять обратный опцион одновременно с прямым, ссылаясь на то, по обратному опциону покупатель ещё не является собственником доли ООО, а значит, не может ею распоряжаться и заключать в отношении неё сделки.

Однако данное возражение не является справедливым, поскольку в соответствии со статьёй 455 Гражданского кодекса РФ договор может быть заключен на куплю-продажу товара, который будет создан или приобретён продавцом в будущем (если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара).

Характер доли ООО, в свою очередь, предусматривает возможность заключения договора в отношении доли ООО, которая на момент оформления обратного опциона не принадлежат его инициатору.

То есть Гражданским кодексом РФ прямо предусмотрена возможность заключения договоров в отношении будущих вещей, в том числе, доли в уставном капитале ООО, которая на момент оформления обратного опциона ещё не принадлежит инициатору опциона.

Поэтому, если нотариус отказывается оформлять обратный опцион, то можно сослаться на статью 455 Гражданского кодекса РФ и попробовать его переубедить. Если же переубедить нотариуса не получается, можете обратиться ко мне, я помогу найти выход из ситуации и порекомендую нотариуса, который разбирается в опционных сделках.

Для того, чтобы опцион на долю ООО сделать надёжным и безопасным с точки зрения сохранения актива (доли ООО), его необходимо защитить с помощью корпоративного договора, который может быть оформлен как в форме отдельного документа, так и в форме отдельных положений опциона.

Для повышения уровня защиты опциона можно также использовать устав компании, в котором, например, можно установить запрет на выход участников из ООО (запрет на внесение изменений в устав в течение срока действия опциона можно установить также с помощью корпоративного договора и(или) посредством максимизации кворума, необходимого для внесения изменений в устав).

Некоторые клиенты и их штатные юристы предлагают дополнительно оформлять залог на долю ООО, являющуюся предметом опциона, однако, на мой взгляд, это лишнее. Корпоративный договор, запрещающий совершение сделок с долей ООО в период действия опциона, сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ (на основании заявления по форме Р13014), прекрасно справляется с задачей защиты опциона.

Более подробно ознакомиться с порядком оформления и реализации опционов на практике можно здесь, здесь и здесь.

По вопросам оформления опционов, корпоративных договоров, инвестиционных и иных бизнес-сделок можете обращаться по следующим контактным данным:

С уважением, Евгений Рябов, юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380