Опционы put и call на долю в бизнесе (штрафные, мотивационные и на куплю-продажу бизнеса): что это такое простыми словами и чем они полезны для предпринимателей и инвесторов
Приветствую! Меня зовут Евгений Рябов, я инвестиционный и корпоративный юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры», структурированием опционов в российской юрисдикции занимаюсь с 2015 года. Именно в этом году они официально появились в российском законодательстве.
Опционы становятся всё более востребованными в бизнесе – предприниматели, инвесторы, сотрудники компаний всё чаще обращаются за их оформлением в российской юрисдикции. В этой обзорной статье кратко и ёмко разберём, что такое штрафные, мотивационные, put и call опционы в российской юрисдикции и чем они могут быть полезны обычному бизнесу.
Что такое опционы [в контексте бизнеса]?
Опционы – это договоры, по которым одна сторона обязуется продать или купить или подарить или принять в дар и т.д. долю в бизнесе, а вторая сторона приобретает право исполнить предложенную сделку или оставить её без исполнения.
Опционы могут предусматривать, что для исполнения опциона достаточно только воли второй стороны, а могут предусматривать, что помимо воли второй стороны последняя должна ещё выполнить какие-либо условия, предусмотренные опционом.
Чаще всего опционы в российской юрисдикции сейчас заключаются в отношении долей в уставном капитале ООО. Причин для этого, как минимум, две: (1) ООО — самый распространённый вид юридического лица, оформляющего бизнес; (2) опционы на доли в уставном капитале ООО легко исполняются у нотариуса, что значительно снижает риски судебных разбирательств, повышает надёжность, оперативность и исполнимость опционов.
Штрафные опционы
Штрафные опционы — это опционы, по которым сторона, владеющая долей в бизнесе, теряет её полностью или частично путём её передачи (на условиях продажи, дарения и т.д.) второй стороне в случае, если она (первая сторона) не выполнит какую-либо договорённость, обязательство, обещание, условие.
Штрафные опционы чаще всего используются:
- (1) для защиты предпринимателей от просрочки перечисления инвестиций со стороны инвестора;
- (2) для защиты продавца бизнеса от неуплаты покупателем той или иной суммы в рамках сделки;
- (3) для защиты покупателя бизнеса от нарушения заверений продавца о том, что бизнес соответствует тому или иному критерию;
- (4) для защиты владельцев компании от неисполнения сотрудником, получившим мотивационный пакет доли в бизнесе, своих обязательств (обещаний) по достижению тех или иных KPI.
Мотивационные опционы
Мотивационные опционы — это опционы, по которым инициатор опциона передаёт (на условиях продажи, дарения и т.д.) долю в бизнесе другой стороне опциона (держателю) в случае наступления того или иного условия, предусмотренного опционом (достижения держателем KPI, достижения срока работы держателя в компании более 3 лет и т.д.), а держатель опциона получает право в случае наступления условия исполнить сделку (принять долю) или оставить её без исполнения.
Опционы на куплю-продажу бизнеса
Опционы на куплю-продажу бизнеса являются наиболее удачной и удобной альтернативой предварительного договора купли-продажи бизнеса, а также основного договора купли-продажи бизнеса с рассрочкой (отсрочкой) платежей.
В случае заключения договора купли-продажи бизнеса с рассрочкой (отсрочкой) платежей покупатель бизнеса, как правило, становится собственником бизнеса сразу — то есть ещё до окончания расчётов с продавцом, что может навредить интересам продавца (в случае неуплаты покупателем соответствующей суммы продавец остаётся и без бизнеса, и без денег, а восстановление прав через суд потребует значительного времени и ресурсов).
В случае же, когда бизнес продаётся в рассрочку (с отсрочкой платежей) по опциону, бизнес юридически переходит от продавца к покупателю в удобный для продавца и покупателя момент — например, после оплаты покупателем 80 процентов покупной цены бизнеса.
Конечно, при продаже бизнеса в рассрочку (с отсрочкой платежей) по договору купли-продажи (а не по опциону), продавец бизнеса может защитить свои интересы с помощью штрафного (обратного) опциона — в случае просрочки приобретённая покупателем доля в бизнесе (100 процентов, как правило) по опциону возвращается продавцу без судебных разбирательств — оперативно через нотариуса.
Однако, это хоть и снижает риски для продавца, но не исключает их полностью — за время владения бизнесом недобросовестный (несостоявшийся) покупатель может, например, продать какие-то активы бизнеса аффилированным лицам и так далее. Конечно, корпоративный договор может снизить и эти риски, но на практике они никогда не будут сведены к нулю. Поэтому надёжнее продавать бизнес в рассрочку (с отсрочкой платежей) с помощью опциона.
Хотя схема «купля-продажа с рассрочкой/отсрочкой + обратный (штрафной) опцион» тоже может хорошо сработать, если её правильно подготовить. Так или иначе, но в сделку купли-продажи бизнеса с рассрочкой/отсрочкой без опциона входить очень опасно.
Сall и put опционы для обычного бизнеса в российской юрисдикции
Call опцион — это опцион (договор), по которому инициатор опциона предлагает (обязуется) продать, подарить и т.д. долю в бизнесе, а держатель опциона приобретает право купить, приобрести долю в бизнесе. Легко запомнить: произношение call начинается на русскую букву «к», как и право «купить».
К call опционам относятся мотивационные опционы, часть штрафных опционов, опционы на куплю-продажу бизнеса.
Put опцион — это опцион (договор), по которому инициатор опциона предлагает (обязуется) выкупить, приобрести долю в бизнесе, а держатель опциона приобретает право продать, подарить и т.д. долю в бизнесе. Легко запомнить: произношение put начинается на русскую букву «п», как и право «продать».
К put опционам относятся часть штрафных опционов. Один из наиболее свежих и интересных кейсов применения put опционов в российском бизнесе описан в этой статье.
И call опционы, и put опционы в настоящее время могут структурироваться в российской юрисдикции без проблем, например, опираясь на статью 429.2 Гражданского кодекса РФ, статью 21 Федерального закона об ООО.
Если у вас есть вопросы или запрос на оформление опциона в российской юрисдикции, можете обращаться по указанным ниже контактным данным:
t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380
От ретроспективы до перспективы: как будут возвращаться «уходимцы» из недружественных государств.
В связи с ростом релокации российских IT и digital компаний, а также открытием иностранным бизнесом компаний на территории РФ, все чаще формальное управление такими юридическими лицами возлагается на номинальных учредителей. Это в разы упрощает оперирование бизнесом в иностранных юрисдикциях, однако в большинстве случаев требует обеспечения фактиче…
В последние годы наблюдается рост интереса российских инвесторов к коммерческой недвижимости и девелопменту во Вьетнаме. Одни рассматривают покупку готового бизнеса, такого как гостиницы или торговые помещения, другие — инвестиции в девелоперские проекты с целью диверсификации активов в условиях экономической неопределенности в России. В продолжени…
📌 Если поставщик не успевает выполнить обязательства по контракту из-за санкций ЕС, можно ли оформить форс-мажор через ТПП РФ и избежать штрафов?
Финансовые учреждения усиливают контроль за транзакциями компаний. Что теперь в зоне риска?
Развитие крипто-индустрии привело к появлению в мире не только криптовалют. Технология блокчейн открыла новые возможности, которые ещё только осознаются бизнесом, например, возможность эмиссии собственных ЦФА – цифровых финансовых активов. В России уже пятый год действует Федеральный закон № 259-ФЗ о цифровых финансовых активах и цифровой валюте, к…
Привет! Я Евгений Костромин, бизнес-юрист и основатель Юридического бутика ContractCreation by Kostromin®. Собрал для вас личный топ-5 правовых событий за прошлую неделю и утро пн. Кратко
Апдейт практики и не только по вопросам концепции номинального владения в российском праве
Опционы появились в Гражданском кодексе РФ в 2015 году. До тех пор «костыльные» версии опционов в бизнесе использовали юридические гики и они были известны лишь узкому кругу. Однако и сейчас многие по-старинке защищают интересы в сделках с помощью неустоек, залогов и т.д., которые далеко не всегда решают поставленные перед ними задачи.
То ли дело опционы — работают как по часам, исполняются быстро во внесудебном порядке (в отличие от неустоек и большинства залогов) и для этого не нужно участие должника (лица, нарушившего сделку). Опционы как дополнительный элемент обеспечения безопасности и надёжности можно включить почти в любую бизнес-сделку.
В статье разберем жизненные уроки для успешного ведения своего дела.