Вы привлекли инвестора в стартап. Какие документы оформить в первую очередь?

Rubrain.com поговорил с юристами Tomashevskaya & Partners Алексеем Котоминым и Артуром Шмойловым о том, как не потерять свой стартап после привлечения инвестиций.

Часто стартапы в самом начале выглядят так. В тесной комнатушке сидят два программиста, которые сосредоточенно «пилят» код в компьютере. Больше у них в штате никого нет. На какие-то задачи они время от времени привлекают фрилансеров, а об отчетности вообще не задумываются. Но через время они понимают, что нужно развиваться, а для этого необходимы средства. По стечению обстоятельств они каким-то чудом находят инвестора, который готов вложить деньги и даже предлагает для оформления необходимых бумаг своего юриста. Стороны подписывают договор, однако как раз в тот момент, когда стартап начинает показывать первую прибыль, и бизнес растет, основатели вдруг обнаруживают первые сюрпризы и не всегда приятные. Все дело в том, что, не разобравшись, они подписали договор, заключающий кабальные условия сотрудничества. Разберемся, на какие юридические тонкости надо обратить внимание в самом начале отношений с инвестором, чтобы свести подобные риски к минимуму.

Выбор юрисдикции. Если ваш проект ориентирован только на российский рынок, например, вы производите самовары, регистрируйтесь в России. Если у вас ИТ-проект, с которым вы хотите выйти на глобальный рынок, проанализируйте, где лучше вам хранить интеллектуальную собственность и где проще будет выплачивать налоги. Для этого необходимо обратиться к юристу, занимающемуся консультациями по вопросам интеллектуальной собственности и имеющему опыт структурирования трансграничных сделок. Обслуживание в оффшорных юрисдикциях Кипра, Каймановых островов и т.д. дешевле, однако цена не должна быть единственным критерием вашего выбора. В любом случае, следует ориентироваться на юрисдикцию, регулирующую работу основного рынка, на котором компания рассчитывает продавать свои товары или оказывать услуги.

Составьте Term Sheet или Соглашение о намерениях. Это самый первый документ, который переносит ваши с инвестором устные договоренности на бумагу. Обычно в нем указывают сумму инвестиций, размер доли, которую получит инвестор, права инвестора в отношении акций компании, ваши права, особенности дальнейшей финансовой и юридической документации. То есть хорошо бы уже на данном этапе понять, выберете ли вы договор займа или опционный договор, а также в какой юрисдикции будет работать ваша компания и где будет оформлена ваша интеллектуальная собственность, если она есть.

Как правило, этот документ не имеет юридической силы и может быть совсем небольшим - всего несколько листов формата А 4. Однако, как минимум, все участники должны его подписать, а как максимум, вы все-таки можете обратить внимание на условия, о которых при необходимости одна из сторон все-таки сможет потом заявить в суде. Обычно они касаются конфиденциальности сделки и эксклюзивности договоренностей. Например, в соглашении о намерениях будет написано, можете вы или нет обращаться параллельно к другому инвестору.

Примеры таких условий. «Стороны обязуются относиться ко всем обсуждениям, имеющим отношение к сделке, предусмотренной настоящим Соглашением о намерениях, а также к настоящему Соглашению о намерениях, как к конфиденциальным».

«Компания и Фаундеры договорились об исключительном периоде до [ДАТА], в течение которого Компания и Фаундеры обязуются не вступать и не побуждать к вступлению в переговоры и/или иным образом вступать в активное взаимодействие с любым третьим лицом, инициировать или приступать к вливанию капитала путем выпуска акций или иных ценных бумаг Компании или путем привлечения заемного финансирования (за исключением обычной хозяйственной деятельности)».

Выбор дальнейших документов будут зависеть от той модели финансирования, которую вы совместно с инвестором выберете. В любом случае во всех юридических документах прописываются цели финансирования, и они должны быть довольно конкретны – research&development, найм сотрудников и т.д. Юридически также фиксируется договоренность ограничений по использованию инвестиций – то есть те рамки, за которые стартап, получивший деньги, выходить не может. Нарушение договоренностей грозит возвратом инвестиций или немедленной конвертацией средств в акции и доли компании.

Договор о конвертируемом займе. Конвертируемый заем дает инвестору возможность быстро произвести инвестицию, не тратя большого количества времени на согласование условий своего участия в компании. По сути, инвестор предоставляет компании в долг некую сумму денег, а взамен приобретает право вернуть либо эту сумму вместе с процентами, либо определенное количество акций компании. Количество акций рассчитывается исходя из оценки компании на дату выдачи займа.

Не стоит забывать об ограничениях: этот договор разумно составить в том случае, если ваша компания зарегистрирована не в РФ, а например, в Англии, США или какой-то оффшорной зоне. В данный момент в РФ механизм передачи акций от основателей к инвесторам работает плохо.

Акционерное соглашение. Представьте ситуацию. Вы только что окончили престижный вуз и основали стартап. Сами возглавили команду в качестве генерального директора, нашли инвестора. Инвестор отнесся с пониманием к тому, что компания не сразу принесет прибыль и согласился дать вам полгода на развитие. В самом начале на радостях вы подписали с юристами кучу бумаг, а потом окунулись в работу. С инвестором у вас складывались прекрасные отношения, и он совсем не вмешивался в деятельность стартапа. Пока однажды утром, придя в офис, вы обнаружили, что генеральный директор уже вовсе не вы, а совсем другой человек. Что вы сделали не так? Почему вообще произошла такая ситуация? Ответ прост – подписывая акционерное соглашение, вы не обратили внимание на ключевой момент – имеет ли право инвестор назначить своего генерального директора. Акционерное соглашение – ключевой договор, который заключается между фаундерами и инвесторами. Обычно он заключается вместе с другими документами по сделке во всех случаях, когда продаются акции компании и в состав акционеров входят новые люди. Акционерное соглашение призвано регулировать отношения между акционерами в компании. Согласно этому документу, стороны договариваются как управлять, как распределять прибыль, обязуются ли они голосовать или номинировать своих директоров в Совете директоров. Также прописывается, кто может уволить ключевых руководителей, кто может назначить генерального и финансового директора или привлекать финансового контролера. Какие вопросы должен решать только совет директоров, а какие – имеет право решить сам генеральный директор. От какой стороны будет финансовый директор, какие документы может запрашивать тот или иной акционер и как часто.

Составление и согласование документа обычно занимает несколько недель. Оно заключается между всеми или несколькими акционерами и регулирует все основные вопросы жизни компании.

Бизнес-план. Это необязательное приложение к акционерному соглашению. В этом документе компания расписывает, какие средства и на что именно она собирается тратить. Чтобы снизить риски, в некоторых случаях инвесторы устанавливают критерии отклонения от бизнес-плана. Например, если компания отклоняется на более чем 30%, инвестор может потребовать возврата инвестиций или передачи управления.

Документы, подтверждающие оформление интеллектуальной собственности. У стартапов всегда остро стоит проблема интеллектуальной собственности. Она либо не зарегистрирована должным образом, либо правильно не была передана от разработчиков к компании. Так, например, фрилансеры, которые присылают вам много разных кодов, это как раз производители той самой интеллектуальной собственности. Перед началом разработки надо подписывать договор и техническое задание к договору, как выполняется работа и что именно является ее итогом. А потом с каждым фрилансером подписывать акт приемки-передачи. И тогда это является доказательством для инвестора, что код принадлежит именно вашей компании. После заключения сделки, он ставится на баланс юридического лица. Со всеми фрилансерами необходимо заключать договор об оказании услуг или выполнении работ, где подробно описано какие услуги/работы должны быть выполнены фрилансером.

Документы, подтверждающие вашу собственность. Если на момент сделки с инвестором вы уже женаты, подпишите с женой соглашение, согласно которому жена не возражает против продажи доли в компании или заключении сделок. И не важно, что в собственности у вас пока только пара компьютеров. Это типовой документ, подписанием которого, однако, часто пренебрегают. А потом через время супруги разводятся и начинают делить совместную собственность. Или супруга заявляет, что она изначально была против сделки, суд признает сделку недействительной, и суд обязывает вас вернуть долю инвестору.

На практике многие стартапы разваливаются из-за разногласий между основателями и инвесторами. Для того, чтобы этого избежать, всегда изучайте потенциальных партнеров и подходите к выбору инвесторов не только с точки зрения будущих финансовых вливаний, но общности взглядов на дальнейшее развития бизнеса. А свои эмоции подкрепляйте юридическими документами.