Риски при разработке ПО. Защищаемся от штрафов до 5 млн рублей, переплат до 80%, уголовной ответственности

Рассказываю о реальном кейсе с разрешения своего клиента.
Ко мне пришел ИТ-предприниматель и рассказал ситуацию. Он взял крупный заказ на создание мобильного приложения. В дополнение к своей команде нанял внешних разработчиков и дизайнеров. Производственный процесс описывать не буду и сразу перейду к тому моменту, когда заказ был исполнен, но акт приема-передачи оказанных услуг еще не подписан.

В этот момент заказчик начал задавать вопросы о правах на результаты интеллектуальной деятельности, оформлении отношений с соисполнителями. И не только вопросы. Заказчик также просил на бумаге дать гарантии того, что все исполнители проекта при разработке РИД не нарушали ничьих авторских прав и юридически правильно передали исключительные права на использование их РИД.

К счастью, у клиента сработал инстинкт самосохранения, и он пришел к нам на консультацию.

Как профессиональный юрист, я всегда удивляюсь такой отваге предпринимателей. Может он действительно не осознает риски? А может просто не знает об их существовании?

Слабоумие и отвага или Смелость города берет?

В общем, предприниматель, заключивший договор с заказчиком, всегда остается один на один с потенциальными проблемами.

Все финансовые риски и любые последствия претензий заказчика несет он, если только не закроет эти уязвимости в договорах с соисполнителями.

Работая в IT-сфере, заключая договоры на разработку ПО, вы вступаете в зыбкую зону бизнеса. Зыбкую, потому что работаете с неопределенностями как в части результата работ, так и в части его передачи, а еще передачи охраняемых законом прав на этот результат. Например, в договорах поставки есть четкая и понятная, десятилетиями отработанная схема документооборота, а также много судебной практики и обычаев делового оборота.

В ИТ-сфере остается все еще много странных рисков и белых пятен, поэтому простых универсальных решений, как в поставке, нет.

Не погружаясь в мелочи, расскажу о двух главных угрозах для предпринимателя со стороны закона.

Первая кроется в области нематериальных активов.

Создавая результаты интеллектуальной деятельности или иные объекты нематериального права, при неквалифицированном оформлении документов вы рискуете:

Вероятность привлечения к уголовной ответственности возникает редко. Например, когда ПО, созданное вами, привлекло много инвестиций, а потом возник конфликт основателей и инвесторов, который воронкой может затянуть всех получателей денег. Если это ваш случай, то можете дальше не читать. Сразу нанимайте хорошего юриста.

А вот материальные потери не так уж редки.

Заказывая разработку приложения или любого другого ПО, заказчик исходит из того, что он будет единственным правообладателем как всего продукта, так и его элементов. Многие заказчики после получения готового ПО регистрируют права на использование РИД, его дизайн, архитектуру, цвет и всё, что позволяет закон.

Как показывает практика, дизайнер или разработчик создает не уникальный продукт. Чаще это компиляция уже созданных ранее элементов.

И именно такие элементы могут препятствовать регистрации исключительных прав заказчика. Подав заявку в патентное ведомство, он может получить отказ по причине отсутствия новизны и оригинальности.

Первым делом заказчик предъявит претензии о плагиате именно к вам, поскольку договор на разработку ПО он заключал с вами.

Если в договоре с соисполнителем вы не предусмотрели подобную ситуацию, то либо вы решаете возникшие проблемы самостоятельно в досудебном порядке, либо, если заказчик окажется несговорчивым, встретитесь с ним в суде.

По итогу судебного процесса запросто можно потерять до 5 миллионов рублей, а еще расходы на найм юриста, время, нервы и так далее.

Второй риск это опасность попасть под переквалификацию налоговыми органами вашего договора на оказание услуг в трудовой договор.

Налоговая опубликовала официальный перечень признаков трудового договора. Их много, в пример приведу один, для краткости изложения.

Если в вашем договоре есть хотя бы один признак из перечня налоговой, то риск переквалификации его в трудовой становиться реальным.

Последствия следующие. Налоговая взыщет в бюджет от выплаченных сумм:

◉ 27,1% от суммы выплат по договору в качестве страховых взносов (по аналогии с трудовым договором);
+ 13% НДФЛ, если наш получатель гражданин РФ
или
+ 30% если он гражданин другой страны или не резидент РФ

А если у налоговой возникнут мысли, что вы знали о потере статуса и не заплатили НДФЛ и страховые взносы, то оштрафуют еще на 40% от суммы налогов и взносов. А если вы докажете, что не знали, то только на 20%.

Простой расчет на каждый 1 000 000 рублей, выплаченных за работу

Налоги и взносы
401 000 рублей за резидента РФ / 571 000 рублей за нерезидента РФ

Штраф
От 80 200 до 228 400 рублей

Итого до ~80% переплаты (799 400 рублей)

Стоит упомянуть «Юридический терроризм», по аналогии с потребительским. Речь идет о юристах, которые специализируются на поиске недовольных фрилансеров, сотрудников, подрядчиков и взыскании с неподготовленных предпринимателей штрафов, неустоек и прочих сумм. В США это отдельный бизнес с бешеным объемом рынка. В России, конечно, это меньший рынок, но он существует.

Прочитав статью и узнав о возможных рисках, вы уже прошли половину пути.

Дело за малым. Вам надо провести ревизию рисков в своем процессе производства товара или услуги, выработать механизмы защиты и закрепить их в договоре.

Главная ошибка предпринимателей, которые пользуются чужим «шаблоном» договора, это концентрация только на формулировке коммерческих условий. А все механизмы защиты остаются за скобками, будто закон или чужой договор автоматически их защищает.

На практике такие договоры работают только когда все идет гладко. Если же возникает конфликт с заказчиком или с соисполнителем, то происходит сбой системы. Ситуация становится неуправляемой, поскольку механизмов ее регулирования в договоре не прописано. Самозанятые сразу пропадают из поля зрения, а предприниматель в агонии ходит на теперь уже «предсмертные» консультации и просит совета во всех доступных источниках.

В связи с этим, советую не писать договор самостоятельно, поручите это профессионалам. Дешевле купить услуги дорогого юриста и сделать персональный договор под свой бизнес, чем разгребать проблемы по факту их возникновения. Сделайте это один раз и работайте без проблем.

Завершая историю, скажу, что клиенту мы подготовили соответствующие документы и защитили от всех возможных рисков и с самозанятыми, и с заказчиком, и с налоговой. Так что, обойдемся без претензий и судов.

Узнать сколько стоит разработка хорошего договора можно здесь.

Ставьте лайк, если было полезно. Если есть вопросы, то пишите в комментариях или мне в TG. Обязательно прочитаю и отвечу.