Условия о неконкуренции в M&A сделках: как формулировать и использовать
Продолжаем разбираться в нон-компитах в России
Одной из самых популярных статей на нашем сайте была и остается статья «Соглашение о неконкуренции (нон-компит) в России: практика судов и ФАС». В развитие этой темы мы даже сделали шаблон соглашения о неконкуренции, который широко разошелся по сети и является одним из самых продаваемых продуктов в нашем магазине.
Предыдущие материалы посвящены аспектам неконкуренции с сотрудниками: там мы рассказывали, как защитить компанию от ситуации, в которой сотрудник «уносит» ваши секреты с собой после прекращения отношений. В нашей новой статье мы решили рассмотреть условия о неконкуренции в сделках M&A. В них часто встречается классическое противоборство: покупатель или инвестор не хочет, чтобы основатель мог сразу после сделки создать конкурирующую компанию, ведь несмотря на продажу компании он остается все с теми же уникальными компетенциями и опытом, с другой стороны основатель не готов брать на себя лишние ограничения и не заниматься аналогичным бизнесом больше никогда и нигде в мире. Чтобы полностью погрузиться в тему читайте полную версию статьи на нашем сайте, а здесь мы раскроем только самые основные моменты.
1. Как могут быть сформулированы ограничения?
Основателя (продавца в сделке) могут попросить:
- Не вести хозяйственную деятельность, аналогичную деятельности компании-таргета (путем создания новой компании, а также на основании трудового или гражданско-правового договора);
- Не приобретать акции/доли компаний, осуществляющих деятельность, аналогичную деятельности таргета;
- Не переманивать клиентов/сотрудников или контрагентов компании-таргета;
- Не применять технологии, разработанные в ходе совместной деятельности (например не воспроизводить и не распространять функционал ПО, который принадлежит компании-таргету).
2. Куда могут быть включены условия о неконкуренции?
Условия, ограничивающие конкуренцию, включаются в два вида договоров:
- При привлечении инвестиций (в том числе при создании совместного предприятия) – в корпоративный договор;
- При продаже компании-таргета – в договор купли-продажи долей/акций.
Соглашение о неконкуренции также может быть не включено в состав других документов и быть оформлено в виде отдельного документа.
3. Что будет, если включить в договор противоречащие закону положения о неконкуренции?
Последствия могут быть публично-правовыми и гражданско-правовыми.
Публично-правовые последствия сводятся в основном к административным санкциям в виде штрафов в 15-30% от выручки компании.
Гражданско-правовые последствия сводятся к невозможности получить согласие федеральной антимонопольной службы («ФАС») на сделку (в случаях, когда оно требуется по закону), и, главное, к невозможности защитить свои интересы в суде из-за неграмотно сформулированного соглашения о неконкуренции.
4. Как сделать положения о неконкуренции допустимыми?
Негативных последствий можно избежать, если сформулировать положения о неконкуренции сбалансировано.
Для нахождения баланса есть несколько критериев, на которые указала сама ФАС:
- Положения соответствуют целям совместной деятельности и не используются для прикрытия картеля, а также не предусматривают обмена информацией, которая могла бы упростить поддержание картеля;
- Положения не распространяются на иные товарные рынки кроме тех, на которых действует компания-таргет;
- Положения ограничены сроком (допустимо не более 7 лет).
5. Продолжение
Полная версия статьи размещена на нашем сайте. В ней вы (1) подробнее узнаете, какие есть ограничения по формулированию положений о неконкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством, и (2) ознакомитесь с нашими рекомендациями по структурированию этих положений и судебной практикой. В качестве бонуса в конце статьи мы также оставили (3) шаблон не раз использованных формулировок об ограничении конкуренции в m&a сделках.
Мы активно сопровождаем M&A сделки, поэтому если остались вопросы, вы захотите грамотно привлечь инвестиции или безопасно продать компанию, то пишите нам на irina.kareva@buzko.legal или в Telegram @kareva_ira.🙂
Статья подготовлена Кушнером Ильей и Каревой Ириной – юристами Buzko Krasnov.