Маркировка рекламы. Как избежать штрафа в 500 000 рублей

Почти 2 года как в силу вступила статья 18.1 ФЗ “О рекламе”, но вопрос: «Что относится к рекламе?» остается открытым.

«Новый закон достаточно неопределенный, так как в настоящее время находится в стадии изменений. Кроме того, специалистам сложно определить, что именно является рекламой, а что нет». — ведущий таргетолог Galstuki.pro Василий Дроздов. Василий имеет юридическое образование и на протяжении 5 лет занимается таргетированной рекламой. Еще одним направлением в его работе стала маркировка, он постоянно изучает информацию и проходит различные курсы на эту тему. В нашем агентстве именно он отвечает за маркировку рекламы.

Разберемся с самого начала. Что предписывает закон:

«Если рекламная информация представляет интерес и доступна также и иным лицам, не только входящим в ее целевую аудиторию, то направленность такой рекламы выходит за пределы целевой аудитории и относится к неопределенному кругу лиц.»

То есть если мы определили круг лиц и персонализировали его - это информация не является рекламой, но как только такая информация стала известна и попала в поле зрения других людей, то она автоматически становится рекламой, так как все эти люди относятся к злополучным «неопределенному кругу лиц».

Но всегда есть какое-то НО. Люди, рекламные агентства, предприниматели, маркетологи-фрилансеры до сих пор собирают критерии из новых рекомендаций федеральных органов, опыту из уже состоявшихся судебных дел по штрафам о маркировке и так далее. Причем с уверенностью можно сказать, что это длящийся процесс.

Рассмотрим несколько примеров:

Пример 1: Вы не согласны с решением ФАС. Что делать? Можно ли оспорить?

Предприниматель из Благовещенска обратился в Арбитражный суд, чтобы оспорить штраф в 100 тыс. за рекламу, о которой она не знала.

В городском telegram-канале была опубликована информация рекламного характера. Однако обвиняемая в не уплате налога не просила ни о чем администратора канала и по совместительству своего знакомого. Скорее всего он решил сделать рекламу на безвозмездной основе. Доказательств о том, что это было совершенно без согласия не было. Знакомый утверждает, что не знал о новом законе

Дело выиграть всё-таки удалось, так как постановлении о привлечении предпринимателя не было надлежащего уведомления предпринимателя о месте рассмотрения и времени. Именно поэтому постановление признали незаконным и отменили.

Пример 2: Большая ошибка думать, что вас это не коснется со словами: «Мы небольшая фирма, мы никому там не нужны»

Гражданин Алтайского края подал заявление на распространение сообщений рекламного характера о клининговой компании в группе мессенджера WhatsApp без специальной маркировки.

Заявителем были представлены все скриншоты в качестве доказательств. Как закончилось дело — неизвестно, но не стоит думать, что вас это не коснется и можно не маркировать рекламу.

Таких примеров множество, которые в очередной раз доказывают, что при вопросе: стоит ли маркировать? — лучше всего детально изучить сам процесс маркировки и считается ли ваш пост рекламным.

Само понятие в статье 18.1 ФЗ «О рекламе» раскрывается так: Реклама — это информация:

Понятие рекламы охватывает информацию, которая продвигает товары и услуги и не ориентирована на конкретную аудиторию. Однако на практике видно, что пост с пометкой может восприниматься иначе. Если информация доступна всем, а сам пост адресован конкретному человеку и он становится интересным для более широкой аудитории, то автоматически классифицируется как реклама. Таким образом, несмотря на попытки ограничить терминологию, избежать этого не получится.

Что касается маркировки, ФАС пока уклончиво отвечает, что позиция еще формируется. Также стоит отметить, что считается рекламой:

1. Посты, закреплённые на странице, даже без ярких баннеров или акцента на товар/услугу;

2. Репосты рекламного характера, особенно если они сделаны по договору;

3. Призывы подписаться на другие каналы в своём сообществе.

Так что же можно не маркировать?

Для примера возьмем блогера, который размещает у себя на странице афишу мероприятий и другой блогер просит рассказать о своем мероприятии, то такая реклама будет считаться нативной и не нуждаться в маркировке.

Что касается процессуальной информации: у физического лица не может быть ордеров, тогда как у самозанятого они обязательны. Однако самозанятый не может выступать посредником (агентством) в рамках ордеров.

Роли контрагентов в рекламе:

Рекламодатель — тот, чья реклама.

Агентство — посредник между рекламодателем и рекламораспространителем; может взять на себя роль рекламодателя.

Рекламораспространитель — блогер или другая организация, публикующая рекламу; может также выступать как рекламодатель или агентство при наличии соответствующего договора.

Издатель — любой контрагент с каналом для распространения рекламы.

Цепочки могут быть различными в зависимости от количества договоров между контрагентами:

Рекламодатель — Рекламораспространитель

Рекламодатель — Агентство — Рекламораспространитель

Рекламодатель — Агентство — Агентство — Рекламораспространитель

Закон остаётся неопределённым, и все внимательно следят за судебными делами. Вывод: если есть хоть малейшее подозрение в рекламном характере поста, лучше его промаркировать, так как в законе нет четких указаний. Если дело дойдёт до суда, решение будет зависеть от конкретного судьи и обстоятельств дела, что делает каждую ситуацию уникальной и подверженной субъективной оценке.