Как оформить отношения с инвестором до открытия компании

Здравствуйте.

Я хотел узнать, каким образом можно закрепить отношения с инвестором, если еще не открыта компания, а часть полученных инвестиций пойдет именно на её регистрацию? Нужно сказать, что компания будет зарегистрирована не в России, а в европейской стране.

Подойдет ли договор товарищества?

Спасибо.

Отвечает Дмитрий Дзюба, юрист «Центра управления законом»

Привет.

К сожалению, точно ответить на ваш вопрос довольно сложно — маловато условий. Очень многое зависит от исходных договоренностей и законодательства той страны, в которой вы собираетесь вести свои дела.

Как мне кажется, договор товарищества или что-то, что могло бы его заменить в иностранном государстве — довольно рискованный вариант, ведь вы будете связаны его условиями ещё до того, как зарегистрируете компанию и у вас появится возможность реализовать договорённости. Вдруг компанию не откроют, вдруг понадобится передоговориться с инвестором или случится что-то ещё?

Что касается российского права, то договор товарищества вряд ли подойдёт. Во-первых, всегда возможен сценарий, при котором кредитор может обратить взыскание не солидарно со всех участников товарищества, а только с одного участника — и кто сказал, что это не вы? Возможный риск потери имущества — дома, квартиры или автомобиля — вряд ли стоит того.

Во-вторых, так как товарищество создается в предпринимательских целях, по российскому праву такой договор могут заключить только юрлица или предприниматели. Подобный подход, как это не печально, однозначно перечёркивает вариант, при котором, к примеру, два физических лица согласовали друг с другом какие-то ключевые условия и решили осуществлять совместную деятельность.

В-третьих, многие инвесторы не любят такие договоры, так как опасаются возможных проблем с бухгалтерией, ведь это дополнительные трудозатраты, которые неминуемо потребуют денежных вливаний и времени, которое очень ценно для инвестора. Ему хочется сэкономить на бюрократии и вложиться в стартап побыстрее, чтобы поскорее получить выгоду. Поэтому, будь я на вашем месте, я бы подумал о заключении предварительного инвестиционного договора. Основное достоинство — вы быстрее получите деньги, инвестор успокоит себя бумажкой и зафиксирует потенциальные убытки, ограничив их размером реальных вложений.

Как это работает: встречаетесь с инвестором, договариваетесь обо всех важных условиях (кто кому сколько даёт денег, на каких условиях, когда вы создаёте компанию, в какой юрисдикции и так далее), вписываете их в договор и, собственно, всё. На следующей стадии, уже после создания компании, подпишите полноценный инвестиционный договор, не забыв пункт о том, что его действие распространяется и на отношения между сторонами, возникшими до его заключения.

Есть ещё один вариант — подписать term sheet, по сути — договор о намерениях, где указываются основные условия сделки, формируемые по результатам переговоров с инвестором. Я вижу два достоинства такого варианта — сторона, чьи права были нарушены, сможет попытаться доказать факт договорённостей между ней и инвестором, ну и из документа будут понятны позиции сторон по самым важным вопросам, что поможет юристам в составлении договора.

Разница между term sheet и предварительным инвестиционным договором заключается в том, что, по общему правилу, в term sheet не указываются обязательства сторон и далеко не все положения term sheet имеют обязательную силу. Полезное действие такого документа — фиксация договорённостей, но не обязанность их соблюсти.

Также следует учитывать то, что международная судебная практика по данной категории дел очень различается и существует вероятность того, что несмотря на согласованный между сторонами term sheet, не получится привлечь нарушающую договоренности сторону к ответу. Если выбирать между этими двумя вариантами, думаю, что вариант с предварительным инвестиционным договором более надёжный и не трудоёмкий. Поэтому он лучше подойдёт как для стартапера, так и для инвестора.

И помните об ответственности. Если вы нарушите договорённости, вас неизбежно накажут деньгами, потребовав полного или частичного возврата инвестиций, да ещё и с неустойкой.