Тишина по договору: все о NDA

Рассказываю понятным языком бизнесу и предпринимателям как обеспечить конфиденциальность в работе с контрагентом и реально ли заставить платить за "утечки информации"?

Соглашение, предназначенное для сохранения определенной информации и сведений в тайне. В бизнесе часто встречаются ситуации, когда договор еще не подписали, а обмен информацией уже запущен. Разумеется, стороны заинтересованы чтобы сохранить в тайне сведения. Для этого и нужен NDA.

Сам договор относится к непоименованным договорам. Пришел к нам из англо-саксонского права. Почему это важно? Об этом в следующем пункте.

Я уже ранее рассматривал стереотип о не работающих в России брачных договорах, здесь же примерно тоже самое. Главное детали и грамотное формулирование условий договора. Только при грамотном подходе конструкция заработает.

Многие любят использовать в договорах формулировки в виде «стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством», и NDA не исключение.

А теперь попробуете сформулировать где прямо указана эта «ответственность в соответствии с законодательством». Не получается? А дело в том, что ее нет. Суды тоже не очень хорошо воспринимают расплывчатые формулировки в части ответственности.

Однако инструмент и ответственность все же работают.

Для начала нужно определиться что понимается под конфиденциальной информацией. Логика «любая информация» не работает. Нужна обязательно конкретика.

Если нельзя детально конкретизировать на данном этапе, хотя бы определите категории, характер и виды такой информации.

Также необходимо определить порядок передачи информации и будет ли какая-либо маркировка. Например, переписка двух ассистентов о дате и времени ваших встреч, это будет являться конфиденциальной информацией или же нет?

Разглашение заключается в действии или бездействии лиц?

В силу статьи 393 гражданского кодекса РФ при неисполнении обязательства (ненадлежащем исполнении) подлежат возмещению убытки. Также в части убытков из-за конфиденциальности есть еще пункт 4 статьи 434.1 ГК РФ.

Однако, чтобы все это заработало нужно еще доказать факты:

И именно сложность доказывание вышеперечисленного создает ложное впечатление о нерабочем инструменте.

Реальный ущерб подтверждается документами, подтверждающими убытки. Упущенная выгода требует доказывания вероятного недополученного дохода.

Если не получится доказать факт несения убытков и размер, вам откажут. Если докажите факт несения убытков, но без размера, суд на основании п. 5 ст. 393 ГК РФ сам посчитает как он видит.

И скорее всего, его видение оптимального размера убытков очень сильно вас разочарует.

Рекомендую прописывать неустойки под каждый факт нарушения. Это требует детального подхода, но это позволяет хеджировать риск.

Допустим стороны согласовали что вся информации должна поступать с адреса v.company.ru. и se.organisation.ru.

Ваша служба безопасности установила что документ был отправлен не через v.company.ru., а через o.petrov.company.ru. Соответственно факт нарушения передачи уже можно спокойно доказать.

Также в силу ст. 394 ГК РФ договором может быть предусмотрены случаи, когда убытки взыскиваются сверх-нормы, т.е. через неустойку открываются дополнительные возможности для попытки взыскания убытков.

Акционерное общество обратилось с иском ООО о взыскании 250 000 руб. штрафа за нарушение пункта 14.2 Генерального соглашения на выполнение работ и уничтожении опубликованной в СМИ информации.

Пунктом 14.2. Генерального соглашения предусмотрено, что подрядчик не вправе без письменного согласования заказчика сообщать третьим лицам, включая в средствах массовой информации, Интернете и иным способом, информацию о сотрудничестве с заказчиком, о заказчике, о работах (товаре), о целях выполнения работ (передачи товара), о государственном заказчике, государственном контракте.

В соответствии с п. 12.6. Генерального соглашения в случае нарушения Подрядчиком раздела 14 Генерального соглашения - «Конфиденциальность», Подрядчик дополнительно к возмещению убытков по письменному требованию Заказчика уплачивает штраф в размере 250 000 (двести пятьдесят тысяч) рублей за каждый случай соответствующего нарушения.

Решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.11.2024 г. требования удовлетворены в полном объеме в части штрафа (с учетом позиции апелляции).

Соглашение о конфиденциальности вполне рабочий инструмент. Соглашение должно содержать конкретные термины и их раскрытие. Ответственность должна быть четко сформулирована через штрафные неустойки и предусматривать возможность возмещения убытков поверх неустойки.

#правобизнеса #nda #конфиденциальность #бизнессоветы #договоры #лайфхак #право #правовыевопросы