Популярное
Свежее
Моя лента
Сообщения
Рейтинг
Курсы
Темы
Маркетинг
Деньги
Сервисы
Личный опыт
Маркетплейсы
Крипто
AI
Образование
Путешествия
Карьера
Показать все
vc.ru
О проекте
Правила
Реклама
Приложения
Герман Ященко IT-Юрист
Право

Новые правила для ИТ-льгот. Подробный анализ изменений ФЗ №321-ФЗ от 14.07.2022?

14.07.2022 вступил в силу закон, который поменял условия использования льгот по налогу на прибыль и страховым взносам (Федеральный закон от 14 июля 2022 г. № 321-ФЗ — ссылка). Для кого-то стало лучше, а для кого-то хуже разбираемся какие теперь доходы подходят под ИТ-деятельность, как пользоваться льготами, и какие есть детали.

Для удобства мы создали два открытых файла, в которых пронумеровали абзацы и расставили наши комментарии:

Поскольку тексты статей во многом идентичны, то иногда в статье указываем на номер абзаца без указания статей. Это значит, что мы подразумеваем абзацы под одним и тем же номером в п. 1.15 ст. 284 НК РФ и в п. 5 ст. 427 НК РФ.

Оглавление:

  1. Что поменялось со вступлением закона в силу?
  2. Какие теперь требования по льготам?
  3. Как пользоваться льготами в переходный 2022?
  4. Какие доходы не подходят для ИТ-льгот
  5. Какие доходы подходят под ИТ-льготы

Мы ведем наш телеграмм-канал, в котором мы делимся новостями ИТ-права и нашими статьями. Подписывайтесь на наш канал @aglegal.

Статью подготовил:

Герман Ященко
Юрист, управляющий партнер AG-LEGAL

Что поменялось со вступлением закона в силу?

Больше не нужны сотрудники

Ранее требовалось 7 и более сотрудников в компании, работающих по трудовым договорам. Сейчас это требование исключили и, формально, в компании может быть только 1 сотрудник — генеральный директор.

Новая аккредитации ИТ-компаний

Как и раньше, для того, чтобы пользоваться льготами, нужна аккредитация ИТ-компании, которую проводит Минцифры.

С 1 августа 2022 будет принят новый порядок получения аккредитации.

5. Порядок государственной аккредитации организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий, действующий на день вступления в силу настоящего Федерального закона, применяется до 1 августа 2022 года.

(п. 5 ст. 2 ФЗ от 14 июля 2022 г. № 321-ФЗ)

На момент написания статьи, новый порядок аккредитации так и не приняли. С 1 августа 2022 аккредитация не выдается до принятия нового порядка.

Но судя по заявлениям Минцифры, получить аккредитацию будет сложнее. Ссылка на статью с планами Минцифры.

Считать доходы станет проще

Раньше были совершенно непонятные периоды, в течение которых компания должна была соответствовать по доходам: новые компании смотрели на отчетный период, а старые на 9 месяцев прошлого года. Ни клиенты, ни юристы, ни сотрудники налоговых органов не понимали как правильно считать этот срок, что часто приводило к ошибкам или спорам.

Теперь компания должна соответствовать требованиям в течение отчетного (налогового/расчетного периода). То есть теперь смотрим доходы суммарно по итогам I, II, III, IV кварталов. Если по итогам года не проходим, то слетаем со льготы за весь год.

Запретили реорганизацию и госучастие

В случае, если компания проведет реорганизацию, то она лишится права на использование льгот. Также льготами не смогут воспользоваться компании с госучастием:

"Вне зависимости от выполнения иных условий, установленных настоящим пунктом, тарифы страховых взносов, установленные подпунктом 1.1 пункта 2 настоящей статьи, не подлежат применению:

организациями, созданными в результате реорганизации (кроме преобразования) или реорганизованными в форме присоединения к ним другого юридического лица либо выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц после 1 июля 2022 года;

организациями (в том числе кредитными организациями), в которых прямо и (или) косвенно участвует Российская Федерация и доля такого участия составляет не менее 50 процентов."

(абзацы 19-21 п. 1.15. ст. 284 НК РФ и п. 5 ст. 427 НК РФ)

Данное ограничение не действует на компанию, если она получила аккредитацию до 01 июля 2022 (п. 3 и п. 4 ст 2 ФЗ "О внесении изменений в НК РФ от 14.07.2022 N321-ФЗ). Ограничения не действуют:

  • По налогу на прибыль в 2022-2024;
  • По страховым взносам в 2022.

Поменялись требованиям по доходам

Раньше необходимо, чтобы было 90% профильного дохода от ИТ-деятельности, сейчас — 70%.

Также поменялись сами виды доходов, которые может получать компания, чтобы пользоваться льготами. Здесь кому-то повезло, а кому-то нет. Виды доходов мы рассматриваем ниже.

Какие теперь требования по льготам?

Теперь, чтобы воспользоваться льготами необходимо соответствовать двум критериям:

  1. Иметь действующую аккредитацию ИТ-компании.
  2. 70% доходов в отчетном(налоговом) периоде должно быть от ИТ-деятельности. Подходящие доходы перечислены в абзацах 4-16 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и п. 5 ст. 427 НК РФ. Разберем их ниже в статье.

Если по итогам календарного года компания не соответствует требованиям (например, в декабре получила большой доход, и доходы за год теперь не соответствует требованию в 70%) или лишилась аккредитации ИТ-компании, то она лишается льготы в течение всего календарного года. В таком случае компания должна заплатить страховые взносы и налог на прибыль за весь год в полном объеме.

Как пользоваться льготами в переходный 2022?

Если компания пользовалась льготами в первом полугодии

Если компания проходила под требования и пользовалась льготами в первом полугодии, то она может продолжить пользоваться льготами. При этом она должна по итогу всего 2022 года соответствовать критериям по выручке по новым правилам.

Если компания не подходит под льготы по новым правилам, то она не сможет ими пользоваться на протяжении всего 2022 года.

Если компания НЕ пользовалась льготами в первом полугодии

Если компания ранее не пользовалась льготами, то она может воспользоваться льготами в 3 и 4 квартале 2022. То есть в рамках исключения, в 2022 можно учитывать не весь календарный год, а только периоды с июля по сентябрь и с июля по декабрь.

Какие доходы не подходят для ИТ-льгот

Законодатель добавил новые ограничения на использование льгот по виду деятельности. Они содержатся в абз. 7 и абз. 15 п. 5 ст. 427 НК РФ (по страховым взносам) и в абз. 7 и абз. 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ (по налогу на прибыль) .

ИТ-льготами не смогут воспользоваться следующие виды бизнеса:

  1. Маркетплейсы;
  2. Электронные торговые площадки;
  3. Агрегаторы такси;
  4. Сервисы доставки еды;
  5. Финансовые услуги;
  6. Маркировка товаров;
  7. ЦОД (аренда серверов);
  8. Операторы связи;
  9. Рынок недвижимости.

Ниже разберем исключения подробно.

Маркетплейсы

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности (1) в отношении определенного товара разместить в сети «Интернет» предложение, объявление о заключении договора купли-продажи товара и (2) заключить договор купли-продажи, (3) произвести предварительную оплату такого товара, (4) при этом данная организация также обеспечивает возможность хранения, упаковки, доставки, выдачи такого товара покупателю с использованием недвижимого имущества и (или) транспортных средств, находящихся у нее на праве собственности, аренды или на ином праве, (5) либо с привлечением данной организацией по гражданско-правовому договору взаимозависимого лица, которое признается таковым в соответствии с пунктом 2 статьи 105.1 настоящего Кодекса и у которого эти объекты находятся на праве собственности, аренды или на ином праве

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Лишается права на льготы не любой маркетплейс, а сервис которые одновременно сочетает в себе несколько признаков:

1. Сервис позволяет (1) разместить предложение о продаже товаров, (2) заключить договор купли-продажи и (3) принять предварительную оплату товара;

2. При этом сервис предоставляет еще и логистические услуги, которые, оказываются собственными силами или взаимозависимым лицом (критерии взаимозависимого лица раскрываются в п. 2 ст. 105 НК РФ):

  • Хранение;
  • Упаковка;
  • Доставка и выдача товара покупателю.

Текст закона сформулирован таким образом, что сервис должен одновременно соблюдать все условия сразу. И если какой-то элемент выпадает, то компания может пользоваться льготами. Например, если нет возможности предварительно оплатить товар или логистические услуги оказываются сторонней независимой компанией.

Можем ли мы формально и буквально воспринимать закон, пока не ясно. Остается ждать появления судебной практики или разъяснений от контролирующих органов. Также можно направить запрос разъяснений в Минфин и Минцифры.

Электронные торговые площадки

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности участвовать в процедуре закупок, предусмотренных Федеральным законом от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд« и Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ »О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»; в получении возможности участвовать в организованных торгах на товарном рынке.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Не могут воспользоваться льготами электронные торговые площадки, а также иные организаторы торгов, регулируемых:

  • Федеральным законом от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;
  • Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»;
  • Федеральный закон «Об организованных торгах» от 21.11.2011 N 325-ФЗ.

При получении льготы не учитываются доходы этих компаний, которые являются платой за возможность участия в торгах. При этом, на наш взгляд, иные сервисы связанные с торгами, могут рассчитывать на льготы. Например, льготами могут воспользоваться сервисы по сбору и анализу информации о проводимых закупках, торгах, тендерах.

Агрегаторы такси

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности разместить информацию о потенциальном спросе на услуги по перевозке пассажиров и багажа легковым такси, а также в получении возможности ознакомиться с информацией о предложениях организаций, оказывающих услуги в указанной сфере, и осуществить поиск этих предложений по заданным пользователем параметрам.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

На наш взгляд, все агрегаторы такси не могут воспользоваться льготами. При этом под это исключение не попадают сервисы, связанные с деятельностью таксопарков, например, сервисы по управлению таксопарком, по подбору водителей для таксопарка, различные ERP и CRM системы.

Сервисы доставки еды

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении (1) возможности разместить информацию об услугах общественного питания, предложение заключить договор о реализации определенного товара (блюда), изготовленного организацией, оказывающей услуги общественного питания, (2) заключить договор купли-продажи, (4) произвести предварительную оплату такого товара (блюда), при этом (5) организация-налогоплательщик также обеспечивает возможность доставки, выдачи такого товара (блюда) покупателю.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Сервисы доставки еды не могут воспользоваться льготами, если они одновременно выполняют несколько условий:

1. Через сервис можно (1) разместить объявления о реализации блюда, (2) заключить договор купли-продажи и (3) оплатить блюдо.

2. При этом сам сервис обеспечивает доставку товара покупателю.

Текст закона сформулирован таким образом, что сервис должен одновременно соблюдать все условия сразу. И если какой-то элемент выпадает, то компания может пользоваться льготами. Например, если доставка осуществляется самим рестораном.

Финансовые услуги

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности инициировать и осуществлять операции по безналичному переводу денежных средств; в получении банковских, финансовых услуг, в том числе услуг финансирования под уступку денежного требования, услуг на рынке ценных бумаг (дилерская деятельность, брокерская деятельность, деятельность форекс-дилеров), предоставляемых (оказываемых) банками, кредитными организациями, небанковскими кредитными организациями и иными организациями.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Данный пункт вводился с целью, чтобы исключить льготы для компаний, оказывающих финансовые услуги:

  • Банковские финансовые услуги;
  • Операции по безналичному переводу денежных средств;
  • услуг на рынке ценных бумаг (дилерская деятельность, брокерская деятельность, деятельность форекс-дилеров).

При этом статус организации, оказывающей услуги значения не имеет, это могут быть как кредитные, так и некредитные организации.

Маркировка товаров

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности инициировать и осуществлять операции по безналичному переводу денежных средств; в получении банковских, финансовых услуг, в том числе услуг финансирования под уступку денежного требования, услуг на рынке ценных бумаг (дилерская деятельность, брокерская деятельность, деятельность форекс-дилеров), предоставляемых (оказываемых) банками, кредитными организациями, небанковскими кредитными организациями и иными организациями.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Речь идет об обязательной маркировке товаров в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

ЦОД (аренда серверов, облачные хранилища)

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности осуществлять хранение данных в центрах обработки данных

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Что же такое центры обработки данных?

Исходя из определений, содержащихся в ГОСТ Р 58811-2020, центры обработки данных — это обособленный комплекс программ, систем и оборудования, подключенных к внешним сетям и созданный с целью удаленной обработки и хранения данных.

Проще говоря, на наш взгляд, под данные ограничения попадают услуги по аренде серверов и облачных хранилищ. При этом на льготы могут рассчитывать компании, оказывающие услуги по обслуживанию и настройке серверов компании.

Определения из «ГОСТ Р 58811-2020. Национальный стандарт Российской Федерации. Центры обработки данных. Инженерная инфраструктура. Стадии создания».

Центр обработки данных — Специализированный объект, представляющий собой связанную систему ИТ-инфраструктуры и инженерной инфраструктуры, оборудование и части которых размещены в здании или помещении, подключенном к внешним сетям, как инженерным, так и телекоммуникационным. (3.1.13 ГОСТ Р 58811-2020)

Инженерная инфраструктура — Комплекс систем и их оборудования, обеспечивающий бесперебойное функционирование систем и оборудования ИТ-инфраструктуры ЦОД.

Примечание — Состав инженерной инфраструктуры определяется требованиями к ее функционированию со стороны оборудования ИТ-инфраструктуры и требованиями к обеспечению безопасной работы всего ЦОД. Как правило, в состав инженерной инфраструктуры входят системы электроснабжения, поддержания климата, связи и управления, комплекс систем безопасности. (3.1.3. ГОСТ Р 58811-2020)

ИТ-инфраструктура — Совокупность комплексов аппаратных, программных и телекоммуникационных средств автоматизированных информационных систем, размещенных в центре обработки данных и обеспечивающих предоставление информационных, вычислительных и телекоммуникационных ресурсов, возможностей и услуг потребителям. (3.1.4. ГОСТ Р 58811-2020)

Операторы связи

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении возможности получать услуги связи по передаче данных в целях передачи голосовой информации, предоставляемой оператором связи.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Рынок недвижимости

Цитата:

за исключением доходов от предоставления указанных прав, если указанные права состоят в получении услуг, связанных с совершением сделок с недвижимым имуществом, в отношении объектов недвижимости продавцов и (или) застройщиков и (или) объектов долевого строительства.

(абз. 7, и 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 7, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Этот пункт, наверное, самый непонятный и в отношении него нужно делать запрос разъяснений в Минцифры и Минфин. Формально выпадают любые сервисы, каким-либо образом, связанные с недвижимостью в том числе, Циан, Авито и т. д.

Какие доходы подходят под ИТ-льготы

Теперь льготами могут воспользоваться компании со следующими видами доходов:

  1. Реализация экземпляров программ (коробок) (абз. 4);
  2. Реализация исключительных прав (абз. 5);
  3. Лицензионные договоры (абз. 6,7);
  4. Разработка, адаптация и модификация (абз. 8);
  5. Установка, тестирование и сопровождение (абз. 9);
  6. Программно-аппаратные комплексы (абз. 10,11) — разберем отдельно в другой статье;
  7. Оказание рекламных услуг (абз. 12, 15);
  8. Аудио-визуальные сервисы (абз. 13,14);
  9. Образовательные проекты (абз. 16).

Что значит собственная программа?

Часто, условием применения льготы является то, что услуги, должны быть связаны с собственно программой. Например, абз 4,7,9, 12-16.

Организация считается разработчиком программы (базы данных) , если ее работники и (или) физлица, с которыми она связана гражданско-правовыми отношениями, участвовали в некоторых (части некоторых) или во всех процессах ее разработки (Письмо Минцифры России от 11.10.2021 N П11-2-05-200-44970).

Минцифры выделяют 4 этапа разработки (Письмо Минцифры России от 07.09.2021 N П11-2-05-200-38749):

  • определение требований к ПО;
  • проектирование ПО;
  • кодирование ПО;
  • интеграция ПО.

Часть процессов разработки могут осуществлять сторонние организации. Соотношение долей разработки, которые должны приходиться на работников организации и привлеченных по ГПД физлиц и организаций, не установлено (Письмо Минцифры России от 11.10.2021 N П11-2-05-200-44970).

Чем можно подтвердить, что программа является собственной разработки:

  • Свидетельство о регистрации в Роспатенте;
  • Регистрация в реестре российского ПО;
  • Трудовые договоры, должностные инструкции;
  • Служебные задания и приказы на разработку;
  • Технические задания на разработку;
  • Договоры и акты с разработчиками.

Реализации экземпляров программ (коробок) (абз. 4)

Цитата:

от реализации экземпляров разработанных, адаптированных и (или) модифицированных данной организацией либо лицом, входящим в одну группу лиц с данной организацией, программ для электронных вычислительных машин, баз данных (далее в настоящей статье — собственные программы для ЭВМ, базы данных);

(абз. 4 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 4 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Реализации исключительных прав (абз. 5)

Цитата:

от передачи исключительных прав на собственные программы для ЭВМ, базы данных;

(абз. 5 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 5 п. 5 ст. 427 НК РФ)

В данном абзаце речь идет о договорах отчуждения исключительных прав. По которому происходит передача всех прав на программу для ЭВМ, базу данных. Такой договор можно заключить только один раз, например, если решили продать часть своего бизнеса, отказаться от какого-то проекта.

Лицензионные договоры (абз. 6, 7)

Цитата:

от предоставления данной организацией прав использования собственных программ для ЭВМ, баз данных, в том числе путем предоставления удаленного доступа к собственным программам для ЭВМ, базам данных, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности, через информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет" (далее в настоящей статье — сеть "Интернет")

(абз. 6, 7 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 6,7 п. 5 ст. 427 НК РФ)

До 31.12.2022 действует исключение, которое существовало и раньше:

Не учитываются доходы по лицензионным договорам, если предоставляемое право пользования состоит в получении возможности размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в сети «Интернет», осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

01.01.2023 вступает в силу абзац 7 и будут действовать ограничения, о которых мы говорили выше.

Учитываются доходы по лицензионным договорам, только если права на ПО принадлежат вам, т. е. если вы являетесь вендором.

Если вы являетесь дистрибьютором, то вы не сможете учитывать доход от продажи чужого софта в качестве доходов от ИТ-деятельности, только иные услуги по адаптации и сопровождению.

Регистрация в Реестре российского ПО не нужна.

Разработка, адаптация и модификация (абз. 8)

Цитата:

от оказания услуг (выполнения работ) по разработке, адаптации и модификации программ для ЭВМ, баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники) (далее в настоящей статье — заказные программы для ЭВМ, базы данных)

(абз. 8 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 8 п 5 ст. 427 НК РФ)

Разработка

Под разработкой правоприменитель понимает создание самостоятельной программы для ЭВМ или базы данных. Программа может создаваться как с нуля (самопис) , так и на основании уже имеющейся программы либо с использованием сторонних библиотек и фреймворков.

Минцифры выделяют 4 этапа разработки (Письмо Минцифры России от 07.09.2021 N П11-2-05-200-38749):

  • определение требований к ПО;
  • проектирование ПО;
  • кодирование ПО;
  • интеграция ПО.

Адаптация и модификация

Адаптация — внесение изменений в программу в целях, чтобы программа работала на конкретном устройстве(устройствах) конечного пользователя. При этом новый функционал в программе не появляется.

Такие работы (услуги) , направленные на создание адаптированной версии программы для ЭВМ, базы данных, в том числе путем параметрической настройки, доработки и изменения скриптов, конфигурационных файлов, в том числе файлов, учитывающих параметры оборудования клиента и необходимых для привязки программы для ЭВМ, базы данных к оборудованию клиента, и т. п., являются адаптацией программы для ЭВМ, базы данных.

(Письмо Минцифры России от 27.01.2022 N П11-2-05-200-3571)

Модификация — внесение изменений программу с целью появления в ней нового функционала и возможностей, которые ранее отсутствовали. Например, автоматизация ручных операций, доработка, изменение алгоритмов решения задач, создание новых форм отчетности и представления данных и т.д.

Новые правила для ИТ-льгот. Подробный анализ изменений ФЗ №321-ФЗ от 14.07.2022?

Является ли программа (база данных) российской или иностранной, значения не имеет. Если компания адаптировала программу иностранного производства и оказывает услуги по ее установке, сопровождению, она может учесть полученные от этого доходы в 90%-ной доле (Приложение к Письму ФНС России от 18.12.2020 N СД-4-3/20902@) .

Установка, тестирование и сопровождение программ (абз. 9)

Цитата:

От оказания услуг (выполнения работ) по установке, тестированию и сопровождению собственных программ для ЭВМ, баз данных и заказных программ для ЭВМ, баз данных.

(абз. 9 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 9, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Учитываются доходы от оказания услуг (выполнения работ) по установке, тестированию и сопровождению:

  • Собственных программ для ЭВМ, баз данных. Т.е. компания её разработала, либо ей принадлежат права на неё, подробнее мы рассказывали выше — ссылка.
  • Заказных программ для ЭВМ, баз данных. Т. е. исключительные права на программу компании не принадлежат, но она оказывала услуги по адаптации и модификации программ.

Это требование существовало и раньше, сейчас законодатель сформулировал его более понятно и четко. Что на этот счет говорила раньше налоговая:

При расчете необходимой доли доходов российская организация вправе учитывать доходы от услуг по установке, тестированию и сопровождению только тех программ ЭВМ (баз данных) , которые она ранее разрабатывала, или модернизировала, или адаптировала (пункт 1.15 статьи 284 и пункт 5 статьи 427 Кодекса) . Аналогичного подхода придерживается Минфин (письмо Минфина России от 06.11.2020 N 03-15-06/96706).

(Письмо ФНС России от 18.12.2020 N СД-4-3/20902@)

Совет: Для получения льготы, необходимо однозначно подтвердить, что вы ранее разрабатывали или адаптировали программу, базу данных. Поэтому мы рекомендуем несколькими договорами, либо в одном договоре четко фиксировать последовательность. Например, вы сначала адаптируете программу (первый акт/договор) , а потом оказываете услуги по сопровождению (второй акт/договор) .

Что входит в сопровождение программ?

Минцифры раскрывают, что входит в сопровождение в своем письме от 07.09.2021 N П11-2-05-200-38749.

Сопровождение — это действия (процессы) на всем жизненном цикле программы с целью поддержания эффективности его эксплуатации, которые могут включать в себя такие виды работ/услуг, как:

  • обеспечение работоспособности и функционирования программ для ЭВМ, баз данных;
  • контроль за соблюдением прав доступа и распределение прав доступа в соответствии с принятой архитектурой прав доступа;
  • мониторинг функционирования (в том числе, производительности, отказоустойчивости и соблюдения информационной безопасности) и устранение ошибок и сбоев в работе программ;
  • исправление ошибок, несоответствий, инцидентов, дефектов, в том числе в рамках существующих или новых версий программ;
  • профилактическая модификация после поставки в целях обнаружения и корректировки имеющихся в нем скрытых ошибок для предотвращения явного проявления этих ошибок при эксплуатации;
  • адаптация, сборка, установка, тестирование обновленных версий и доведение таких новых версий до пользователей, проверка наличия всех новых версий у пользователей;
  • техподдержка программ для ЭВМ, баз данных с учетом особенностей программно-аппаратной среды пользователя или исполнителя;
  • аудит (анализ, обследование, мониторинг и т. д.) установленного у заказчика или исполнителя программного обеспечения на совместимость с программно-аппаратной средой заказчика/исполнителя, предназначенной для использования программ для ЭВМ, баз данных;
  • прием обращений пользователей программ для ЭВМ, баз данных, выполнение работ/услуг, связанных с такими обращениями;
  • информационно-справочная поддержка функционирования программ, в том числе рекомендации, консультации по установке, настройке и работе программ;
  • консультирование, обучение, тренинги по вопросам использования (работы) программ.

Договор может предусматривать, что компания сопровождает не только программу, но и оборудование, на которое она установлена. Доходы от сопровождения оборудования в 90%-ную долю не включаются (Приложение к Письму ФНС России от 18.12.2020 N СД-4-3/20902@) .

Оказание рекламных услуг (абз. 12, 15);

Появились новые виды доходов, на которые распространяются ИТ-льготы — рекламные услуги, которым посвящено два абзаца.

Цитата:

от оказания данной организацией услуг с использованием собственных программ для ЭВМ, баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (либо в случае, если составная часть собственной программы для ЭВМ включена в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных), по распространению рекламной информации в сети «Интернет» и (или) получению доступа к такой информации/

(абз. 12 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 12 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Цитата:

от оказания услуг в сети «Интернет» с использованием собственных программ для ЭВМ, баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (либо в случае, если составная часть собственной программы для ЭВМ включена в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных), по размещению и (или) продвижению предложений, объявлений о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав, предложений о трудоустройстве, услуг по осуществлению поиска таких предложений, объявлений (доступа к таким предложениям, объявлениям) и (или) по заключению договоров/

(абз. 15 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Важно, что к абзацу 12 не применяются, исключения, о которым мы говорили ранее в отличии от абзаца 15. Чем отличаются услуги в этих абзацах? Если честно, мы не можем провести четкую грань, между этими услугами и, наверное, следует сделать запросы за разъяснениями в Минцифры и Минфин.

Также, чтобы пользоваться льготами необходимо зарегистрировать программу в реестре российского ПО.

Аудио-визуальные сервисы (абз. 13,14);

Аудиовизуальные сервисы (стриминговые платформы) (абз. 13)

Цитата:

от оказания услуг с использованием собственных программ для ЭВМ, баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (либо в случае, если составная часть собственной программы для ЭВМ включена в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных) , по предоставлению доступа к аудиовизуальным произведениям и (или) сообщениям телепередач на аудиовизуальном сервисе, включенном в реестр аудиовизуальных сервисов.

(абз. 13 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 13 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Стриминговые сервисы могут воспользоваться льготами, при условии, что они соблюдают несколько условий:

  1. Программа для ЭВМ, база данных должны быть зарегистрированы в едином реестре российского ПО;
  2. Сервис должен быть включен в реестр аудиовизуальных сервисов (ссылка). Как видим, речь идет о крупнейших платформах, таких как IVI, Netflix, KION и т. д.

Музыкальные сервисы (абз. 14)

Цитата:

от оказания услуг и (или) предоставления прав использования, заключающихся в предоставлении доступа к отдельным фонограммам, совокупности фонограмм, объектам авторского и смежных прав, связанных с фонограммами, с использованием собственных программ для ЭВМ, баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (либо в случае, если составная часть собственной программы для ЭВМ включена в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

(абз. 14 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 14 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Сервис должен быть зарегистрирован в реестре российского ПО

Образовательные проекты (абз. 16).

Цитата:

от оказания данной организацией, (1) имеющей лицензию на осуществление образовательной деятельности, (2) с использованием собственных программ для ЭВМ, баз данных, (3) включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (либо в случае, если составная часть собственной программы для ЭВМ включена в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных) , в том числе путем предоставления удаленного доступа к собственным программам для ЭВМ, базам данных, услуг по предоставлению доступа к электронной образовательной и (или) просветительской информации (сервисам) .

(абз. 16 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 16, и 15 п. 5 ст. 427 НК РФ)

Образовательные сервисы смогут пользоваться льготами, если они соблюдают одновременно несколько требований:

  1. У компании должна быть лицензия на осуществление образовательной деятельности;
  2. Компания при осуществлении деятельности должна пользоваться собственными программами для ЭВМ, базами данных;
  3. Программа для ЭВМ, база данных должна быть зарегистрирована в реестре российского ПО.

Заключение

Нововведения оказались достаточно масштабными, некоторые формулировки и ситуации остались неоднозначными, поэтому необходимо дождаться разъяснений контролирующих органов, либо самим направить запрос за разъяснениями.

Также существуют некоторые способы, как можно обходить существующие запреты и исключения. Вот пара примеров:

  1. Дистрибьюторы продают программное обеспечение, а также оказывают услуги по его настройке и сопровождению. Соответственно одна компания может продавать лицензии (коробки) и не пользоваться льготами. А другая компания оказывать сначала услуги по адаптации, а потом по сопровождению и пользоваться льготами.
  2. Исключения, о которых мы писали ранее, не применяются, если компания оказывает услуги по адаптации и сопровождению программ собственных и т. д.

Если хотите оперативно узнать о наших статьях, подписывайтесь на наш канал @aglegal. Для консультаций можете звонить на личный номер +7 (969) 704-24-56 Герман Ященко.

#минцифры #страховыевзносы #льготыдляит #льготы_для_it_компаний #аккредитация

1111
9 комментариев
Илья М

Все круто! написано, но вопрос с определением собственная программа, возможно спорный вопрос :).
Вероятно будет читаться вот так...Собственные программы для ЭВМ, базы данных - программы для ЭВМ разработанные, адаптированные и (или) модифицированных данной организацией либо лицом, входящим в одну группу лиц с данной организацией.
Потеряли "либо лицом, входящим в одну группу лиц с данной организацией".
Это следует из (абз. 4 п. 1.15 ст. 284 НК РФ и абз. 4 п. 5 ст. 427 НК РФ) где и дается определение собственной программы.

1
Ответить
Илья М

Если согласны с такой трактовкой, то в идеале можно раскрыть вопрос, а что же такое одна группа лиц?

1
Ответить
Alexander

Спасибо, очень полезно, отличный анализ, добавил в закладки 👍

1
Ответить
Герман Ященко IT-Юрист
Автор

Спасибо )

Ответить
Аня Бессмертная

Остался вопрос, сможет ли теперь применять льготу по взносам компания, которая находится не на ОСНО, а на УСН (так как появилось уточнение "налог на прибыль", который упрощенцы не платят).

Ответить
Герман Ященко IT-Юрист
Автор

Добрый день! УСН и льготы по страховым взносам можно совмещать

Ответить
Лилия

Добрый день! Необходимо ли чтобы ПО было в реестр?

Ответить