Как составить Disclosure Letter?
Представьте ситуацию: вы нашли инвестора, получили первый драфт договора и видите длинный список заверений и гарантий, которые инвестор хочет получить в отношении вашей компании. Вы понимаете, что некоторые «обещания» о вашем бизнесе из этого списка не соответствуют действительности. Здесь перед вами стоит выбор – или сразу признаться, что не всё так «гладко» в компании, или скрыть это, но с риском всё потом потерять: инвестора, деньги, репутацию.
Вряд ли вы заинтересованы в таком исходе, поэтому лучше честно объяснить, почему что-то из списка заверений для вас не применимо. На практике для этого используется Disclosure Letter.
Что такое Disclosure Letter?
Disclosure Letter – это документ, в котором вы перечисляете всё то, что не совпадает с заверениями и гарантиями из договора с инвестором, и объясняете, почему дела обстоят именно так и что является причиной этому. По сути, это письмо, которое вы составляете до подписания основных документов сделки и направляете в адрес инвестора от своего имени и от имени компании. Обычно такое письмо состоит из 2 частей:
Вводная часть (бэкграунд) – описание, для какой сделки и с какой целью составляется это письмо.
Перечень раскрытий – пояснения, почему то или иное заверение, указанное в договоре, недостоверно.
Для инвестора ценность Disclosure Letter состоит в том, чтобы получить полную и прозрачную картину о состоянии дел в компании, а для вас – это возможность минимизировать ответственность за нарушение заверений. Помните, что в документах сделки, как правило, прописывается ответственность за недостоверные заверения. Но если вы раскроете несоответствия в Disclosure Letter, значит, недостоверных заверений вы не дали.
Как делать раскрытия?
Скрипт работы выглядит так: внимательно читаем каждое заверение из договора и определяем, актуально ли оно для вас.
Если заверение верно и вам нечего раскрывать, переходим к следующему заверению. Здесь важно понимать, что Disclosure Letter не дублирует заверение из договора. Сам факт, что заверение есть в договоре и вы не раскрываете нарушение в письме, уже говорит о том, что оно верно.
Если вы наверняка знаете о фактах, которые не «вписываются» в это заверение, или есть хоть малейшие сомнения насчет его правдивости, необходимо это раскрыть. Для этого вы в Disclosure Letter указываете, к какому именно заверению делаете раскрытие, а потом поясняете, почему это заверение неверно.
Приведем пример. В договоре вы можете встретить заверение:
“There are no loans made by the Company to any of its shareholders”.
Но вы знаете, что у компании есть договор займа с одним из фаундеров. Значит, в Disclosure Letter нужно это раскрыть. Можно использовать такую формулировку:
“The Company has concluded the Loan Agreement with [*] dated [*]” (указываются реквизиты договора).
Помимо раскрытий недостоверных заверений в вашем письме могут быть и другие разделы:
- раскрытия, не связанные с недостоверностью (например, список доверенностей, выданных компанией; перечень доменов, зарегистрированных на компанию, и т.д.);
публичные ресурсы, информация на которых доступна инвестору;
- таблица для систематизации и нумерации раскрываемых документов и договоров.
Важно понимать, что Disclosure Letter – это не только сами раскрытия фактов недостоверности, но и документы, которые вы раскрываете инвестору. То есть вам нужно показать инвестору еще и сами документы, на которые вы ссылаетесь в письме, несмотря на то что инвестор, скорее всего, уже видел их во время legal due diligence.
Формат хранения таких документов зависит от требований инвестора. Это может быть облачное хранилище или архив, который потом останется у обеих сторон.
Кто составляет Disclosure Letter?
Работать с раскрытиями должен человек, который в курсе всего, что происходит в бизнесе (если инвестор проводил legal due diligence, то в идеале – человек, который в нем участвовал со стороны компании). Он должен быть погружен в текущую деятельность компании и знать о любых «подводных камнях» (задолженностях, проблемах с IP, судебных разбирательствах и других фактах, которые может понадобиться раскрыть). Как правило, такая роль отводится внутреннему юристу компании, бухгалтеру или операционному директору.
Поскольку заверения часто написаны сложным юридическим языком, не всегда понятно, что именно имеется в виду и какие факты из деятельности компании могут потенциально подпадать под нарушение заверений. Здесь целесообразно обратиться к внешним юристам-консультантам, которые помогут разобраться с тем, что скрывается за каждым из заверений, а также подскажут подходящие формулировки раскрытий.
Степень вовлеченности инвестора в согласование Disclosure Letter варьируется от сделки к сделке. В целом, предполагается, что вы самостоятельно готовите Disclosure Letter, принимая на себя ответственность добросовестно раскрыть всё, что считаете нужным, а инвестор просто ознакамливается с ним. Однако в последнее время мы видим тенденцию к более активному участию инвестора в подготовке письма. Например, инвестор может предлагать свои правки, задавать уточняющие вопросы, просить сузить или уточнить раскрытия.
Помните, что при подготовке Disclosure Letter ваша задача – предоставить полную и достоверную информацию. Рекомендуем обращать внимание на любые детали, которые могут идти вразрез с заверениями. Если у вас есть сомнения насчет правдивости заверения, лучше перестраховаться и раскрыть факты, которые могут подходить под нарушение. В противном случае есть риск понести ответственность перед инвестором.
Авторы:
Ирина Голубич, ведущий юрист REVERA law group
Виктория Семеницкая, юрист REVERA law group
Disclosure Letter - это документ, который составляется продавцом в процессе продажи компании или бизнеса, чтобы раскрыть все известные ему факты и события, которые могут повлиять на ценность активов или на будущие доходы компании. Вот шаги, которые помогут составить Disclosure Letter:
Disclosure Letter является важным инструментом для предпринимателей, позволяющим раскрыть информацию о рисках и проблемах, связанных с бизнесом, и обеспечить более прозрачные и обоснованные сделки.