Дробление бизнеса: что срочно проверить перед грядущей налоговой амнистией
О налоговой амнистии для “дробленцев” в следующем году, пожалуй, слышали уже многие. Основной ее смысл сводится к тому, что если вы выйдете в “белую” зону в 2025 - 2026 годах, тогда доначисления за 2022-2024 годы вам не грозят.
Инспекторы уже усилили контроль для выявления компаний и ИП с признаками “искусственного” дробления, чтобы в следующем году как можно больше налогоплательщиков “обелилось” в добровольно-принудительном порядке. А чтобы обвинить компанию или ИП в дроблении и доначислить налоги, инспекторам теперь достаточно одного-двух признаков формального дробления.
Муж и жена в качестве индивидуальных предпринимателей открыли детский реабилитационный центр в одном здании и с общим отделом для приема посетителей. Инспекторы сразу заподозрили “искусственное” дробление. Не став разбираться в тонкостях организации реабилитационного центра, они посчитали управляющим центром ИП мужа и доначислили ему 80 млн ₽.
Мы помогли отбить доначисления инспекторов, сославшись на разные процессы и услуги, которые организует и продает каждый ИП. Это стало ключевым моментом в споре. Благодаря чему, нам удалось сохранить такой важный для детей бизнес супругов.
Основные признаки искусственного дробления есть в письме ФНС 11.08.2017 № СА-4-7/15895. Проверьте, не находится ли ваш бизнес в зоне риска. Так, под подозрение попадут те, у кого налоговики выявят:
- Единый производственный процесс, который искусственно разделили между компаниями на спецрежиме;
- Снижение налоговой нагрузки, рентабельности производства и прибыли при создании новых организаций/ИП на спецрежиме;
- Одинаковый ОКВЭД;
- Открытие новых компаний/ИП перед расширением производства/штата;
- Прямую или косвенную взаимозависимость;
- Одинаковые вывески, обслуживающий банк и т.д.;
- Общие расходы, единую базу поставщиков/покупателей, переходящий персонал;
- Приближающиеся к лимитам утраты права на спецрежим показатели деятельности;
- Единые помещения, одни и тех же лиц, которые представляют интересы компании и т. д.
Также в арсенале инспекторов есть и дополнительные признаки формального дробления, которые они выискивают у компаний и ИП. Например, одинаковый контент, прайс, похожие хостинги на одном сайте, CMS. Также проверяющие обращают внимание на лицензионные договоры, по которым почему-то не проходят платежи (определение Верховного суда от 22.07.2021 № 301-ЭС21-11642). Поэтому перечень признаков существенно шире тех, о которых сообщала ФНС в своих письмах.
Что грозит “дробленцам”
Если кратко - “букет” санкций вплоть до уголовной и субсидиарной ответственности. Но давайте по порядку.
Налоговые доначисления. Инспекторы пересчитают налоги исходя из того, что компания или ИП находятся на ОСНО. То есть доначислят налог на прибыль, НДС, пени на сумму недоимки и штраф - до 40% от “сэкономленной” суммы (ст. 122 НК). И даже несмотря на налоговую реконструкцию суммы доначислений, как показывает судебная практика, достигают десятки миллионов.
Уголовная ответственность. ИП, учредители организаций, директоры, ЛПР и бухгалтеры рискуют попасть:
- под ст. 198 УК - уклонение от уплаты налогов и сборов физлицом;
- ст. 199 УК - уклонение от уплаты налогов и сборов, подлежащих уплате организацией.
Причем, исходя из данных Судебного департамента при Верховном суде РФ становится ясно, что количество осужденных за уклонение от уплаты налогов растет с каждым годом: в 2023 году было осуждено 344 человека против 329 человек в 2022 году.
Субсидиарная ответственность. Взыскать недоимку могут с контролирующих должника лиц. Снять такую ответственность нельзя ничем, в том числе и личным банкротством. Более того, она передается по наследству (определение Верховного суда от 16.12.2019 по делу № АО4-7886/2016).
Амнистия за дробление: кому отменят все доначисления
Для тех компаний и ИП, кто добровольно откажется от формального “дробления” заработает налоговая амнистия (Федеральный закон от 12.07.2024 № 176-ФЗ). Тех, кто начнет работать “в белую” освободят за период 2022-2024 годов от доначислений налогов, пеней, а также штрафов:
- за непредставление налоговых деклараций по статье 119 НК;
- грубое нарушение правил учета доходов и расходов по статье 120 НК;
- неуплату или неполную уплату налогов по статье 122 НК.
Но и здесь есть нюансы. Под амнистию не попадут те компании и ИП в отношении которых инспекторы уже провели проверку и вынесли решение, которое вступит в силу до 12 июля 2024 года (п. 3 статьи 6 Закона № 176-ФЗ). Если решение в силу не вступило, то его вступление по проверкам в части доначислений из-за незаконного дробления бизнеса приостанавливается. И тут уже есть три варианта.
Первый вариант. Инспекторы провели выездную проверку за 2025-2026 годы и не выявили признаков искусственного “дробления” бизнеса. В таком случае прекращается обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов за 2022-2024 годы.
Второй вариант. Инспекторы не назначили выездную проверку за 2025 и 2026 годы. В таком случае обязанность по уплате доначислений и штрафов за 2022-2024 годы прекращается с 1 января 2030 года.
Третий вариант. На выездной проверке за 2025 и 2026 годы инспекторы установили факт “искусственного” дробления бизнеса. В этой ситуации одновременно вступают в силу два решения по итогам проверок за период с 2022-2024 годы и за 2025-2026 годы.
Если компания решила воспользоваться амнистией в 2025-2026 годах только после того, как инспекторы назначили ей выездную проверку за эти налоговые периоды, то ее могут освободить от доначислений за 2022-2023 год «при условии добровольного отказа от дробления бизнеса также и за 2024 год».
Самый безопасный вариант - уже сейчас начать действовать, чтобы исключить:
а) подозрений в “фиктивном” дроблении бизнеса;
б) выездные налоговые проверки за 2022-2024 и 2025-2026 годы.
Как действовать сейчас, чтобы избежать доначислений и снизить риск выездных налоговых проверок
Мы всегда рекомендуем не дожидаться, когда инспекторы придут к вам с проверкой и доначислят миллионы. К своим ревизиям они готовятся довольно основательно уже на этапе предпроверочного анализа и если уж вышли к вам, то с высокой вероятностью без доначислений не уйдут. Это подтверждает и средний “чек” в 67 млн ₽ по проверке за 2023 год. Но мы заметили тенденцию, что перед грядущей амнистией многие главбухи уже озаботились реструктуризацией.
К нам обратился главный бухгалтер группы компаний, которая занималась строительством, чтобы заранее снять риски “искусственного” дробления и выстроить безрисковую корпоративную структуру. У группы компаний мы выявили 80% признаков формального дробления, а сумма риска составила 100 миллионов ₽. То есть именно столько бы доначислили инспекторы, если бы они сейчас вышли на проверку в компанию. Чтобы исключить риски, мы изменили корпоративную структуру и бизнес-процессы, сохранив тенденцию роста бизнеса и финансовый контроль собственников над группой лиц.
В рамках услуги налогового консалтинга мы проведем анализ бизнес-процессов, выявим и минимизируем риски, а также предоставим готовое и практичное решение по реструктуризации компании или группы компаний, законной налоговой оптимизации и т. д.
Конечно, можно дождаться проверки, затем пойти в суд, чтобы оспорить доначисления инспекторов. Тем более, что шансы есть. Главное обосновать деловую цель разделения, объяснить сходства у участников и привести другие победные аргументы (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.12.2023 по делу № А28-8439/2022). Наши налоговые юристы также готовы оперативно подготовить доказательную документальную базу и помогут отбить/минимизировать доначисления инспекторов. Обращайтесь к нам на любом этапе налоговой проверки или спора. Тем более, что первая консультация у нас бесплатная.
В заключении
Если статья была полезной для вас - будем рады комментариям и ответим на все ваши вопросы. А что вы думаете по поводу налоговой амнистии?