Правовые аспекты NFT: почему выписка из ЕГРЮЛ это считай что NFT, но не совсем

Разбираемся с юридическими нюансами «нифти» и рассматриваем несколько способов инвестирования в экономику NFT.

UPD: Пару часов назад Илон Маск заявил, что продаст видеоклип про NFT в качестве токена NFT.

На прошлой неделе все обсуждали аукцион, на котором Beeple продал свою картину в формате NFT токена за рекордную сумму $69 млн, а команда Rarible (маркетплейс для NFT) дала здесь неплохое интервью. На выходных я с удовольствием объяснял своей девушке и друзьям, что такое NFT токены с юридической и немного технической точек зрения.

Мы работаем с международными криптостартапами по юридическим и финансовым вопросам с 2016 года, и первая волна NFT хайпа была нами зафиксирована еще в конце 2017 года. Проект CryptoKitties тогда обвалил блокчейн Ethereum в момент запуска своей игры с криптокотятами. Тогда я написал небольшую заметку, но не стал особо углубляться в юридические тонкости. С того момента появилось уже намного больше понимания правовых вопросов вокруг NFT, поэтому хотели здесь развеять несколько мифов.

Да, разумеется, у нас есть свой небольшой канал по темам, которые попадают на радар наших инвестиционных интересов в рамках карманного фонда. Подключайтесь, если интересно.

Про сами NFT токены тут уже много статей написано, поэтому не буду повторяться. Самый лучший гайд про NFT размещен на OpenSea (на английском языке).

Мне легче понимать сущность NFT («нифти» или «энефти», кому как угодно) следуя логике от обратного. Все классические криптоактивы являются fungible, то есть взаимозаменяемыми. 1 BTC выглядит совершенно также, как и другой 1 BTC. Нифти же имеют какую-то уникальную информацию в себе, например, картинку. Один NFT токен всегда отличается от другого NFT токена.

Через эту призму большинство объектов реального мира являются NFT, то есть индивидуально определенными: компании (их акции, хотя акции одной компании в рамках одного класса являются взаимозаменяемыми), объекты недвижимости, живопись, автомобили, билеты и даже сами люди.

Это важно понимать, потому что одно из перспективных направлений использования NFT – это как раз токенизация объектов реального мира. Например, проект Centrifuge, о котором говорили ребята из Rarible в своем интервью, как раз использует концепт NFT для токенизации договорных обязательств реального мира.

Для начала давайте освежим основы права интеллектуальной собственности.

Сейчас NFT токены используются в основном для токенизации картинок и гифок. В коде смарт-контракта в качестве метаданных просто указывается ссылка на картинку. При этом сама картинка может храниться на централизованных (AWS) или децентрализованных серверах (IPFS).

Проданная на аукционе картина Beeple как раз представляет собой такой токен, только в метаданных там указана ссылка на оригинальную картину автора.

Историю владельцев картины можно посмотреть на сайте MakersPlace, с помощью которого и был создан тот самый NFT токен на $69 млн.

Проверить владельца также можно в смарт-контракте – введите id NFT «40913» в поле под номером 16 «ownerOf». Чтобы посмотреть саму картину, введите в поле 23 «tokenURI» тот же самый id и вы увидите адрес в файловой системе IPFS (ipfs://ipfs/QmPAg1mjxcEQPPtqsLoEcauVedaeMH81WXDPvPx3VC5zUz), который содержит metafile.json (https://cloudflare-ipfs.com/ipfs/QmPAg1mjxcEQPPtqsLoEcauVedaeMH81WXDPvPx3VC5zUz) со ссылкой на оригинальную картину Beeple (осторожно, тяжелая страница с изображением огромного размера в 300 мб).

Beeple является автором и правообладателем картины не потому что он сделал NFT токен, а потому что он является создателем картины – тем, кто облек ее в объективную форму путем редактирования на своем компьютере или на любом другом девайсе, который использует автор в своем творческом процессе.

Следуя же этой логике, любое третье лицо, которое сделает NFT токен с картиной Beeple, не станет обладателем исключительных прав на саму картинку. Ее правообладателем останется Beeple.

Кстати, законно ли вообще делать NFT токен с картинками других авторов? Это хороший теоретический вопрос, о котором кратко скажем далее. А пока что возвращаемся к аукциону картины Beeple.

Какие права принадлежат покупателю, который заплатил за этот токен $69 млн? Это не праздный вопрос. Например, новый собственник захочет напечатать 100 тыс. футболок с картинкой Beeple или сделать другой мерч, который может неплохо разойтись как память о первом аукционе цифрового токена.

Покупателю токена принадлежат ровно те права, которые указаны в договоре с аукционным домом Christies. Потому что, как мы помним, автором и правообладателем самой картинки по умолчанию остается Beeple. Передача токена сама по себе не является валидным способом выдачи лицензии, если это прямо не сказано в договоре между сторонами.

Пришлось немного поискать, но мы все-таки нашли этот договор, который регулировал условия продажи картины Beeple (договор на английском). Из этой формулировки следует, что покупатель не приобрел никаких исключительных прав или лицензий на само изображение. Во всем 33-страничном документе нет ни слова про переход таких прав покупателю.

Так, секундочку, мы же говорили, что сам NFT токен был создан на сторонней платформе MakersPlace. ОК, давайте посмотрим их правила тоже.

Из типовых правил MakersPlace видим, что платформа сама получает ограниченную лицензию на использование загружаемых материалов (пункт c выше) и допускает тот факт, что один юзер может продать свой контент другому (пункт d выше). Но на этом правила заканчиваются и, как и в случае с правилами Christie’s, нет прямого указания на передачу каких-то исключительных или лицензионных прав покупателю.

Раз уж посмотрели правила MakersSpace, давайте проверим быстро правила и других платформ для создания NFT токенов.

Из пользовательского соглашения OpenSea следует, что вы можете в том числе использовать платформу для покупки и продажи различных активов. Размещая или отправляя такие активы с помощью платформы, вы безвозмездно предоставляете OpenSea неисключительную (то есть при необходимости вы можете предоставить такую лицензию кому-то еще) лицензию, действующую на территории всего мира с правом заключать сублицензионные договоры. Такая лицензия выдается для следующих обозначенных целей: использование, копирование, воспроизведение, обработка, адаптация, изменение, публикация, передача, отображение и распространение любыми способами. Отдельно подчеркивается, что предоставление такой лицензии не ограничивает ваших прав собственника того или иного актива, а также отмечается, что OpenSea не имеет прав на продажу ваших активов: “We're [OpenSea] just saying we might show it off a bit”.

Правила Rarible в большой степени посвящены вопросам токен-экономики, смарт-контрактам и системой управления в DAO. Вместе с тем в правилах сказано, что пользователи не вправе создавать NFT токены, которые нарушают права третьих лиц.

Вопрос перехода исключительных прав на сами объекты интеллектуальной собственности пока что никак не урегулирован.

Подводим итог. Если между создателем и покупателем NFT отсутствует юридическое соглашение, исключительные права не переходят к покупателю вместе с покупкой токена. Иные правила могут быть установлены в правилах платформ, но на сегодняшний типовые условия крупнейших платформ не содержат таких норм. Вероятно, что платформы предоставят создателям NFT токенов право самим выбирать условия лицензий в будущих версиях продукта. Например, условия лицензий могут также прописывать в самих метаданных, а не в единых правилах для всех. Это дает больше гибкости создателям. Например, в метаданных токена может быть указано что-то в таком духе:

Как известно, право охраняет интересы авторов креатива, предоставляя им монополию на использование созданных объектов интеллектуальной собственности. В частности, конкретные виды использования исключительных прав указаны в ст. 1270 ГК РФ. Аналогичные нормы есть и в законодательствах других стран.

При создании NFT токена субъект может: (а) взять общедоступную ссылку картинки, которую загрузил на сервер кто-то другой, и внести ее в метаданные токена, или (б) самостоятельно или с использованием платформы загрузить картинку на сервер и полученную ссылку использовать в метаданных.

Оба кейса являются нарушениями с точки зрения правил платформ, которые мы описывали выше. Если правообладатель обнаружит такой NFT токен на одной из платформ, он вполне может обратиться к администрации платформы с требованием удалить такой токен. При этом сам токен, конечно, не может быть удален, однако платформы могут прекратить его демонстрацию на сайте.

Как вы понимаете, само по себе создание («минтинг») NFT токена не является способом регистрации каких-то цифровых прав. Создатель токена не имеет никаких прав в отношении самого объекта авторского права только в силу создания токена. Третьи лица, покупая токены на маркетплейсах, также не приобретают никаких прав на сам контент, если только стороны прямо не договорились об ином в сопутствующей документации.

Минтинг NFT токена фиксирует только то, что определенный анонимный аккаунт упаковал набор метаданных в один из форматов NFT (ERC721, ERC98, ERC1155) и имеет к ним доступ.

Дальнейшее использование токена вне платформ также может считаться нарушением исключительных прав авторов. Если коллекционер NFT токенов решит сделать свой собственный сайт-галерею, который будет читать публичный адрес Ethereum и демонстрировать картинки, которые лежат у него в кошельке в формате NFT, но на которые у него нет прав, то это будет рассмотрено как нарушение исключительных прав авторов. В таком случае правообладатель может подать иск к администратору сайта или даже заблокировать домен.

Все зависит от конкретного вида NFT токенов, но есть представление, что контентные токены (картинки, музыка, посты) будут регулироваться на уровне правил платформ.

Например, чтобы использовать крипто-панка в качестве аватарки на Twitter, нужно будет доказать, что вы являетесь собственником этого NFT токена. Или, чтобы похвастаться в Instagram каким-то цифровым предметом коллекционирования, нужно быть готовым доказать алгоритмам, что вы являетесь собственником соответствующего токен. В обоих случаях в метаданных для этого может быть указано соответствующее разрешенное использование.

Представьте себе, какие возможности это открывает для сигнализирования своего статуса в мире, где люди по 50% своего времени проводят в экранах разных устройств. Такая цифровая ограниченность в предложении (digital scarcity) может стать почвой для уникальных бизнес-моделей.

Кроме регулирования на уровне централизованных платформ, правила использования цифровых объектов могут быть зафиксированы прямо в протоколе интернета будущего Web 3.0. Читайте подробнее про идеалы и философию этого направления здесь.

Формат NFT токенов может быть использован для токенизации активов реального мира. На блокчейне уже токенизированы золото и доллары – это классические примеры fungible objects из реального мира. Для этого используются токены стандартного формата ERC20. Для индивидуально определенных non-fungible objects нужен другой формат.

Какие именно объекты могут быть токенизированы таким образом?

Например, объекты недвижимости или доли в ООО. Примеров токенизации недвижимости на блокчейне уже предостаточно. В Делавэре и Вайоминге можно использовать блокчейн для ведения реестра акционеров. Проекты, которые этим занимаются обычно никогда не позиционируют себя как NFT, хотя в основе там лежит именно такая логика.

Как вы видите, NFT токен это фактически набор индивидуальных метаданных про какой-то объект в реальном или цифровом мире. В этом смысле, например, выписка из ЕГРЮЛ в формате PDF очень похожа на NFT токен. Она содержит информацию о компании, и каждый может посмотреть ее на сайте Федеральной налоговой службы (ФНС). Вы можете передать выписку третьему лицу, при этом только в силу такой передачи права на доли в ООО никуда не перейдут.

В чем принципиальные отличия от NFT?

Во-первых, актуальность информации в выписке из ЕГРЮЛ поддерживается ФНС. Это не смарт-контракт, а централизованный реестр. Данные о владельцах долей в ООО туда вносятся на основании заявлений нотариусов, которые оформляют сделки с долями.

Во-вторых, каждый может получить выписку на сайте ФНС. Этот документ будет не уникален, то есть не привязан к личности или кошельку того, кто «заминтил» выписку.

Со временем придет понимание, что все NFT токены отличаются друг от друга. Как приходит понимание, что биткоин и эфир – это разные по своей сущности технологии. Возможно, со временем рынок откажется от термина NFT, потому что он будет слишком родовым, а большинство токенов будет NFT по умолчанию.

Сейчас все играются с токенизацией картинок и гифок. Уже сейчас идут эксперименты по упаковке в том или ином формате NFT билетов, виртуальных предметов из компьютерных игр, активов из реального мира и других индивидуально-определенных предметов.

Например, для оформления билета в формате NFT токена достаточно указать, кто является организатором, дату, программу и другие детали, плюс дать ссылку на юридический документ (стандартные правила на сайте). После этого токен может быть продан первому покупателю и дальше уже торговаться на вторичном рынке. При этом организаторы могут предусмотреть в смарт-контракте, что они будут получать, например, 10% при перепродаже билета по более высокой цене на вторичном рынке. Для посещения мероприятия на входе владелец билета должен будет показать токен в своем крипто кошельке на телефоне.

Это откроет новые способы применения этих активов. Как крипта сейчас торгуется на децентрализованных биржах, так и скины из компьютерных игр будут обращатьтся на автономных маркетплейсах. Появятся индексы, которые объединяют в себе разные NFT и нарезают их на более маленькие «акции» для демократизации доступа. Будет кредитование под залог NFT, как сейчас можно получить займ, заложив крипту через смарт-контракт.

Также возможно использование NFT для защиты прав на интеллектуальную собственность, что-то вроде регистрации в Роспатенте, но только в блокчейне. Это поможет решить одну из главных проблем для всех DAO – сейчас децентрализованные автономные организации не могут быть полностью децентрализованы, им в любом случае необходим как минимум один формальный субъект (обычно это юридическое лицо), уполномоченное на регистрацию прав на объекты интеллектуальной собственности (например, таким образом часто регистрируют товарные знаки) от имени DAO в государственных структурах.

Поскольку уже есть несколько инвестиционных фондов, которые ориентированы исключительно на инвестиции в NFT, давайте посмотрим как рядовой гражданин может инвестировать в NFT:

Сегмент NFT сейчас перегрет, как и вся крипта. Поэтому принимайте решение взвешенно. Разумеется, это не является никакой финансовой или инвестиционной рекомендацией.

Если интересно пообщаться на тему NFT или аналогичные вопросы, пишите мне в Telegram на @roman_buzko. В подготовке статьи принимал участие мой коллега Василий Агатеев.