Можно ли быть самозанятым, если живешь за границей и стал налоговым нерезидентом

Переезд за границу часто сопровождается одним и тем же вопросом: «Я больше не налоговый резидент России. Что теперь будет с моим статусом самозанятого?».

В интернете на эту тему можно встретить два противоположных ответа.

Первый: «Стал нерезидентом — НПД потерял».

Второй: «Если зарегистрирован как самозанятый в России, можешь продолжать платить 4–6% откуда угодно».

Оба варианта слишком категоричны. Само по себе налоговое нерезидентство не лишает человека права применять НПД. Но если человек физически находится за пределами России и продолжает работать через интернет, возникает другой, гораздо более интересный вопрос: где для целей НПД находится место ведения его деятельности?

Статус налогового резидента определяется по правилам Налогового кодекса. Право применять НПД - по Федеральному закону от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

Это два разных правовых режима.

Минфин еще в 2021 году (письмо от 20.12.2021г. №03-11-11/103727) прямо указал - возможность применения НПД не ставится в зависимость от наличия или отсутствия статуса налогового резидента РФ, если предпринимательская деятельность осуществляется на территории России.

То есть формула: «стал налоговым нерезидентом - автоматически потерял НПД» не работает.

Но есть важная оговорка. Если человек не просто перестал быть налоговым резидентом, а фактически уехал из России и работает из-за границы, нужно отдельно анализировать место ведения деятельности.

Именно здесь большинство подобных разборов и начинает хромать.

Для общего правила налоговыми резидентами РФ признаются лица, которые находятся в России не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев. ФНС в актуальных разъяснениях также использует критерий 183 дней.

Но даже если человек действительно стал нерезидентом, это само по себе не прекращает применение НПД.

Часть 1 статьи 2 Закона № 422-ФЗ связывает возможность применения НПД с местом ведения деятельности - оно должно находиться на территории субъекта РФ, включенного в территорию действия режима.

И здесь возникает проблема для человека, который работает полностью дистанционно из другой страны.

В Законе № 422-ФЗ специального определения места ведения дистанционной деятельности нет.

Поэтому ФНС в письме от 12.10.2020 № АБ-4-20/16632@ разъяснила, что при дистанционной работе место ведения деятельности может определяться по выбору плательщика НПД:

- по месту его нахождения;

- либо по месту нахождения покупателя или заказчика.

И вот это правило для работающего из-за границы становится принципиальным.

Допустим, человек переехал в другую страну, стал налоговым нерезидентом России и продолжает дистанционно оказывать услуги российской компании или иному российскому заказчику.

В такой ситуации российский заказчик имеет существенное значение для определения места ведения деятельности.

Именно поэтому сама по себе физическая работа из-за границы еще не означает автоматической утраты права на НПД. Российский заказчик здесь действительно может быть той самой связью с российской территорией, которая позволяет сохранить применение режима.

Вот здесь ситуация уже принципиально другая.

Представим: человек - гражданин России, но длительное время находится за пределами РФ, фактически работает оттуда, а все его заказчики находятся также за пределами России.

Просто российское гражданство в такой ситуации не превращает иностранную деятельность в деятельность на территории РФ.

Именно поэтому формула: «Я гражданин России и когда-то зарегистрировался как самозанятый, значит, могу платить НПД с любых зарубежных доходов» не работает.

Нужно смотреть, где фактически осуществляется деятельность и какое место можно определить для целей Закона № 422-ФЗ. Если деятельность полностью осуществляется за пределами России и отсутствует предусмотренная законом связь с российской территорией, оснований для применения российского НПД может не быть.

Если человек законно продолжает применять НПД, его налоговый статус нерезидента сам по себе не превращает ставку 4% или 6% в ставку НДФЛ для нерезидентов.

Ставки НПД определяются самим Законом № 422-ФЗ:

4% - при получении доходов от физических лиц;

6% - при получении доходов от организаций и индивидуальных предпринимателей.

Это прямо указано и в разъяснении ФНС от 12.10.2020 № АБ-4-20/16632@.

Сам по себе факт нахождения за границей не блокирует использование приложения «Мой налог» или его веб-версии. ФНС неоднократно разъясняла, что Закон № 422-ФЗ не содержит ограничений на использование приложения и веб-версии на территории иностранных государств.

Но здесь важно не перепутать две вещи. Техническая возможность пользоваться приложением не означает автоматически наличие права на НПД. Приложение может работать. А вот соответствие деятельности условиям Закона № 422-ФЗ придется устанавливать отдельно.

Российский НПД не отменяет налоговые правила государства, в котором человек фактически живет. Если человек переехал за границу, у него могут возникнуть налоговые обязательства и в стране проживания - в зависимости от ее законодательства, местного налогового резидентства и характера дохода.

Поэтому наличие российского НПД еще не означает: «Я заплатил 6% в России — больше нигде ничего не должен». Это уже вопрос международного налогообложения и законодательства конкретной страны.

Налоговый нерезидент может применять НПД. Само по себе изменение налогового резидентства не прекращает этот режим. Минфин прямо подтверждал этот подход, а ФНС продолжает использовать его в актуальных разъяснениях.

Но для человека, который фактически работает из-за границы, главным становится уже другой вопрос - место ведения деятельности.

Если деятельность дистанционная, нужно анализировать место нахождения самого плательщика и заказчика. Для российского заказчика это может позволить сохранить применение НПД в соответствии с подходом ФНС.

А вот просто наличие российского паспорта или старой регистрации в качестве самозанятого еще не означает, что любой доход, полученный за границей, можно бесконечно проводить через «Мой налог».

В налогах место жительства, налоговое резидентство, гражданство и место ведения деятельности - это четыре разных понятия. И смешивать их между собой довольно дорого.