Освобождение от НДС для ИТ-Компаний. Регистрация в реестре российского ПО (Минцифры)
Разбираемся, какие льготы можно получить если зарегистрировать вашу программу в Реестре российского ПО (реестр Минцифры), как получить эти льготы и какой порядок регистрации в реестре.
Можно получить два вида регистрации программы в РФ:
- Регистрация программы для ЭВМ в Роспатенте на основании ст. 1262 ГК РФ. Процедура простая, быстрая (2-3 месяца), с ней обычно никаких сложностей не возникает. Нужна для того, чтобы было проще зафиксировать права на вашу программу. Не обязательна.
- Регистрация программы в реестре российского ПО на основании ст. 12.1 ФЗ "Об информации". Процедура сложная, занимает (65 рабочих дней), часто приходится предоставлять дополнительную информацию и отвечать на запросы. Нужна для того, чтобы получить льготы по НДС, участвовать в госзакупках и можно было подтвердить права на вашу программу. Не обязательна.
В нашей статье мы разберем только особенности регистрации в реестре российского ПО (2).
Оглавление:
Статья подготовлена юристами AG-LEGAL: Анной Ткачёвой и Германом Ященко
Мы также написали статью о порядке регистрации в реестре российского ПО
1. Что дает регистрация в реестре российского ПО
В отношении программ, зарегистрированных в реестре российского ПО есть следующие преференции:
- Программа, зарегистрированная в реестре российского ПО может участвовать в госзакупках. ПО считается российским только с момента его включения в реестр. Через госзакупки можно закупать иностранное ПО, только если нет отечественных аналогов в реестре российского ПО;
- Реализация исключительных прав и права использования на программы, зарегистрированные в реестре российского ПО освобождается от НДС (пп. 26 п.2 ст. 149 НК РФ);
- Если ваша программа зарегистрирована в реестре российского ПО, то вам будет проще подтвердить исключительные права на программу.
2. Освобождение от НДС
Многих больше всего интересует освобождение от НДС, поэтому разберем его подробнее.
С 1 января 2021 операции по реализации исключительных прав на программы и базы данных, включенные в реестр российского ПО освобождаются от НДС. Льгота распространяется на следующие доходы:
- По лицензионным договорам на использование ПО и баз данных.
- По договорам отчуждения исключительных прав на ПО и базы данных.
- По сублицензионным договорам на использование ПО и баз данных (Письмо Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).
Какие операции не освобождаются от НДС:
- Если ПО даёт возможность получать доступ к рекламе и распространять рекламу в Интернете;
- Если ПО даёт возможность размещать предложения о приобретении или реализации товаров (работ, услуг);
- Если ПО даёт возможность искать информацию о приобретении товаров (работ, услуг), искать информацию о продавцах, заключать сделки;
- Если ПО используется для организации дистанционной торговли (Письмо Минфина России от 22.12.2020 N 03-07-07/112469);
- Реализация коробочных решений ПО.
Право на освобождение операций от НДС возникает с момента регистрации программы в Реестре.
Налогоплательщики имеют право не составлять счета-фактуры в отношении операций по освобождаемых от налогообложения. В то же время запрета на составление счетов-фактур при осуществлении указанных операций нормами статьи 169 НК РФ не предусмотрено. В связи с этим составление счетов-фактур с отметкой "Без налога (НДС)" при реализации товаров (работ, услуг), освобождаемых от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии со статьей 149 НК РФ, нормам НК РФ не противоречит (Письмо Минфина России от 16.12.2020 N 03-07-09/110092).
3. Особенности некоторых договоров
Перепродажа программного обеспечения
По сути есть два варианта перепродажи программного обеспечения: заключение сублицензионных договоров и продажа коробочных решений. При этом последствия по НДС будут разные.
Если у вас отношения: правообладатель заключает с вами лицензионный договор, а в последующем вы заключаете сублицензионные договоры с конечными пользователями, то ваши доходы по сублицензионному договору освобождаются от НДС. В таком случае у вас на балансе возникает нематериальный актив в виде исключительных прав на программу.
Происходит передача исключительных прав: Лицензиар - Лицензиат - Сублицензиат. Следовательно Лицензиат при заключении сублицензионного договора получает доход от реализации исключительных прав (Письмо Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).
Если у вас отношения: правообладатель передал вам коробочные решения на программу для ЭВМ (установочные комплекты), а вы их перепродаете конечным пользователям, то ваши доходы по договорам купли-продажи не освобождаются от НДС и учитываются как обычная продажа товара. В таком случае установочные комплекты учитываются на балансе организации в качестве товара.
У посредника (реселлера) не возникают исключительные права на установочные комплекты, и соответственно не происходит перехода исключительных прав от посредника к конечному пользователю. Происходит сразу переход прав от правообладателя к конечному пользователю в силу закона (ст. 1280 ГК РФ). В таком случае доход возникает не от реализации исключительных прав, а реализации товара. Право на льготу по НДС не возникает.
Доходы по договорам SAAS
Договор SAAS (software as a service) - совершенно не проработан в российском законодательстве и остается темной лошадкой. В зависимости от условий и на что больше похож ваш продукт этот договор можно квалифицировать как:
- Лицензионный;
- Смешанный договор;
- Договор оказания услуг.
И в зависимости от набора услуг, способа монетизации и условий ваш договор может трансформироваться из одного состояния в другое.
Доходы по лицензионному договору освобождаются от НДС. Если у вас смешанный договор, то освобождается только часть доходов полученных по лицензионному договору. Поэтому мы советуем в смешанном договоре разделять стоимость лицензионного договора и стоимость услуг.
Смешанные договоры
Если ваш договор предусматривает не только передачу исключительных прав, но также и оказание услуг, например, настройка личного кабинете, обучение, консультирование, техническая поддержка и т.д., то у вас будет смешанный договор.
Освобождаются от НДС доходы только от реализации исключительных прав, стоимость услуг облагается НДС в общем порядке. Определение ВС РФ от 01.112017 по делу №А75-8058/2016).
Поэтому можно:
- выделить услуги в договоре, указать их стоимость и платить НДС с сопутствующих услуг;
- убрать из договора услуги, поменять на гарантии, что-то спрятать куда-то далеко в приложения к договору.
Если у вас по договору предусмотрена только техническая поддержка, то можно смело воспользоваться вторым вариантом, если же вы оказываете значительный комплекс сопутствующих услуг, то лучше воспользоваться первым вариантом.
4. Какие программы можно зарегистрировать в реестре российского ПО
В реестре российского ПО можно зарегистрировать программу, если все исключительные права на программу принадлежат вам. Эти права нужно подтверждать при регистрации соответствующими договорами, актами, служебными заданиями и т.д.
Также устанавливаются жесткие требования к технологическому стеку вашей программы. Нельзя использовать программы, сервисы и платформы из стран наложивших санкции.
Когда это требование вводилось речь шла о странах, наложивших санкции на РФ после присоединения Крыма в 2014 году. В 2022 году список стран, наложивших санкции сильно расширился при этом мы не знаем точно, стоит ли ориентироваться сейчас на список "недружественных стран", установленный распоряжение Правительства №5 от 05.03.2022 №430-р. На всякий случай, лучше учитывать и "недружественные страны".
Ниже приводим требования к технологическому стеку:
Если у вас остались вопросы, то можете звонить мне по номеру телефона +7(969) 704-24-56.
Команда AG-LEGAL создала телеграмм канал, чтобы делиться новостями и подробными разборами. Подписывайтесь, что быть с нами на связи и следить за выходом новых разборов.
Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:
26) исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет".
"в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет"."
- это разве нельзя подвести под SaaS?
Проблема в том, что все по-разному трактуют термин SaaS, поскольку нет никаких официальных критериев. Кто-то называет SaaS, то, что совсем не подходит под определение лицензионного договора и является ничем иным, как договором оказания услуг.
Например, платформа с онлайн образованием. У них есть сервис, через который их ученики могут проходить обучения, смотреть лекции, выполнять домашние задание. Похоже на SaaS? Вроде да. Однако доходы навряд ли можно будет освободить от НДС, поскольку на самом-то деле предметом договора будет не программа, через которую ученики обучаются, а сами образовательные услуги и материалы, к которым ученики получают доступ. Именно они имеют материальную ценность и за них платит клиент.
Если же мы под SaaS подразумеваем программы, у которых есть десктопные решения. А конкретный сервис предоставляет доступ к этой программе онлайн. Например, онлайн офис для работы с документами, онлайн редактор фотографий, словарь, переводчик и т.д. То в данном случае безусловно будет освобождение от НДС.
Из-за отсутствия четких официальных критериев договором SaaS могут назвать почти любой онлайн сервис от облачного софта до онлайн магазина. Поэтому мы посчитали более правильным написать, что всё не так однозначно и нужно рассматривать каждый случай в отдельности.
А если мы продаем своё ПО через агента (агент его без НДС продаёт), у нас сохраняется льгота по НДС?