Что общего у доли в уставном капитале и арбуза

Ответ: доля в бизнесе, как и арбуз, купленный в мае, может оказаться «незрелой», «безвкусной», в общем, некачественной.

Бытует мнение, что при покупке доли в уставном капитале ООО или АО ты открываешь ящик с котом Шрёдингера, в котором может оказаться как условно «живой», но также и условно «мёртвый» бизнес.

Разумеется, перед сделкой принято проводить проверку приобретаемого актива (due diligence), запрашивать тонну документов (свидетельства, лицензии, патенты, бухгалтерскую отчётность), выгадывать дату сделки по календарю майя, но все эти мероприятия не гарантируют 100-процентного успеха.

Существует масса рисков, которые выявить в ходе проверки довольно трудно, например внебалансовые займы, продажа ключевых ресурсов, неправильно оформленные соглашения о передаче интеллектуальной собственности, переоцененные активы компании, конкуренция со стороны предыдущего собственника.

Обобщим: предварительная проверка (due diligence) — не панацея.

Покупая компанию, необходимо закрепить характеристики, по которым ты и твой контрагент определяют условное качество бизнеса.

Как это сделать? Через статью 431.2 ГК «Заверения об обстоятельствах».

Очень коротко, что такое заверения. Это утверждение о фактах прошлого или настоящего (проще говоря «обещание»), за достоверность которых сторона выразила готовность отвечать.

Выкупаем 100% долей в уставном капитале ООО «Правильный мёд», которое владеет самой инновационной пасекой в регионе. Но сделка проходит зимой, когда пчёлы находятся в состоянии «зимний клуб» (честно хотел написать «когда они спят», но потом стало интересно, а как же, чёрт возьми, они зимуют) и мы не можем проверить состояние основного актива, так как, например, необходимо проводить вскрытие пасек, что гарантированно убьёт пчёлок.

В таком случае возникают обоснованные сомнения: а вдруг нет никакого клуба и в пасеке установлен магнитофон или к весне, из-за неправильной консервации, пчёлы не проснутся и прочие догадки.

Казалось бы, самое простое — отложить сделку на лето, проверить объёмы меда, но эта пасека — самая инновационная, заряженная на успех, да и вообще онлайн-школу открыть можно.

Короче, есть понимание: если не рискнуть, компанию можно упустить. Как нам поступить в таком случае? При заключении сделки в договор купли-продажи следует включить текст примерно такого содержания:

Надо отметить, что такое заверение актуально и при покупке онлайн-школ, блогов, барбершопов.

Выкупаем компанию по производству уникальных электросамокатов. Что важно в данной ситуации? Переход прав в отношении объектов интеллектуальной собственности: изобретений, полезных моделей, чертежей.

Что можно проверить в ходе предварительного исследования? Перечень объектов интеллектуальной собственности, процессы приобретения права. Однако, например, возникает такая пограничная ситуация, когда при проведении DD мы не можем найти акт приёма-передачи прав на изобретение. Пусть будет самокат на кислородном топливе.

Вероятно, что вся покупка затевалась ради этого актива, который мы планировали в дальнейшем выменять на опцион (об этом, кстати, следующая статья), дающий право на полёт в составе группы по колонизации Марса.

Очевидно, что в условиях такой неопределённости риск для нас возрастает и сам факт передачи не выглядит таким уж перспективным, если есть вероятность изъятия права в будущем. Но и шанса такого может не подвернуться. Что нам может пообещать продавец?

Продавец может дать гарантии в отношении того, что все права в отношении объектов интеллектуальной собственности действительны и правопритязания третьих лиц отсутствуют. Как это будет выглядеть в договоре?

Приобретаем студию маникюра у метро, которая работает с уникальным заводом по производству лака, уникальным настолько, что запись в салон заполнена на два века вперёд, а банк готов принимать такое право записи в залог вместо квартиры в Кудрово.

Очевидно, что в такой ситуации крайне важно получить контактную информацию о поставщиках и убедиться в том, что после покупки договоры не будут расторгнуты.

Какое условие включаем в договор?

Отдельно отмечу, что это не полный список ситуаций, когда могут потребоваться заверения. Этот инструмент, кстати, отлично применяется не только в сделках по покупке или продажи компаний, но и в обычной договорной работе.

Продавец обязан возместить покупателю убытки, расходы, которые могли возникнуть из-за нарушения заверений (например, пчёлы в итоге не проснулись и пришлось закупать новых, голландских), либо компенсировать упущенную выгоду. Причём следует позанудствовать и отметить, что доказывать убытки в некоторых ситуациях сложно и поэтому не стоит ими ограничиваться.

Например, мы покупали завод по производству самокатов за 1 млн, а после выяснили, что продавец нас обманул, и право производить самокаты у нас отобрали. В таком случае цена завода падает до 100 тысяч, и мы можем требовать вернуть разницу

С одной стороны, данный вариант может показаться самым классным и понятным, так как мы можем установить любой размер такого штрафа, но следует помнить, что суды могут эту неустойку очень сильно уменьшить.

Это последствие работает примерно как восстановление системы, когда после нежелательного обновления мы откатываемся к точке восстановления и делаем вид, что ничего не было.

При покупке компаний, будь то немецкий завод по производству автомобилей или пекарня на Обводном канале в Санкт-Петербурге, следует помнить, что существует правовой механизм, который позволит закрепить имеющиеся бизнес-процессы и убережёт от покупки «пустышки».

Спасибо!

Шойнжуров Леонид.

P. S. Также нарушение заверений можно связать с опционами, но об этом в следующем материале.

Кстати, на этой неделе я планирую посетить несколько мероприятий и был бы рад познакомиться и пообщаться.

Список площадок, на которых мы могли бы встретиться:

#покупки #доля