Когда рассылка не является рекламой?

Маркировка рекламы, в том числе рассылок — самая обсуждаемая тема среди маркетологов, блогеров и предпринимателей.

Сегодня поговорим о рассылках.

Позиция ФАС сводится к тому, что рассылки маркировать не нужно.

Вместе с тем, такая рассылка должна осуществляться с учетом требований Закона о рекламе, то есть:

с согласия пользователя на получение рекламных сообщений;
с соблюдением ограничений и запретов, установленных Законом о рекламе.

За незаконную рассылку компании ждут крупные штрафы.

Сегодня приведем реальные кейсы, когда бизнесу удалось отменить штрафы ФАС по рассылкам и доказать правомерность своих действий.

Изучайте и берите на вооружение.

Спортмастер против ФАС. SMS-рассылка — реклама или нет?

дело N А28-13637/2021

Спортмастер оштрафован на 100 тыс.руб. за смс о бонусах:

"Алексей! 1000 бонусов действуют до 13.11.2020! Успейте потратить!"

Позиция судов: В рассматриваемом случае SMS-сообщение содержит персональное предложение конкретному клиенту с информацией о предоставлении ему бонусов. Данное сообщение не представляет интерес для неопределенного круга лиц, носит персонализированный характер и не является рекламой.

Суды указали на отсутствие в действиях Спортмастера состава вмененного административного правонарушения.

Кроме того, Спортмастеру удалось доказать, что отказ от рассылки был совершен клиентом уже после направления ему SMS.

Онлайн-кинотеатр Premier против ФАС. Рассказать про актрису без рекламы.

дело N А40-50244/21-139-361

ФАС посчитал рекламой сообщение, направленное на электронную почту физическому лицу, следующего содержания: "Специальный выпуск нашей рассылки. Звезда, кинодива, эффектная актриса Светлана Ходченкова в специальном выпуске рассылки Premier. Через свои работы и образы она рассказывает о любви, внутренних демонах, кризисах личности и поисках счастья..."

Позиция судов:

Сообщение не обладает признаками рекламы, т.к. не содержит объекта рекламирования, к которому необходимо привлечение внимания с целью продвижения на рынке, поскольку в нем отсутствует описание каких-либо преимуществ сервиса или фильмов, упоминания о стоимости услуг по пользованию сервисом, призыва приобрести услуги заявителя и иного объекта рекламирования, к которому необходимо привлечение внимания. Основной темой сообщения является творчество конкретной актрисы.

Перечисленные в сообщении фильмы доступны пользователям сервиса, оплатившим подписку, в рамках заключения соглашения с владельцем (без дополнительной платы), а спорное сообщение направлялось пользователям в рамках исполнения договора с владельцем сервиса, в нем присутствует исключительно информация о самом сервисе и не содержит сведения о третьих лицах.

Сообщение имело адресный характер, что указано в самом тексте: "Такие письма получают те, кто зарегистрировался на сервисе Premier...", предназначено для более удобного пользования сервисом пользователями его услуг.

Кроме того, по делу была проведена экспертиза. В лингвистическом заключении было указано на информационную направленность сообщения.

Заявление онлайн-кинотеатра удовлетворено в полном объеме.

Какие выводы можно сделать из этих кейсов:

Если ФАС привлекает вас к ответственности — защищайте свои права, идите в суд.
Грамотно выстраивайте правовую позицию по делу, при необходимости привлеките профессиональных юристов.
При выборе стратегии защиты проанализируйте все признаки рекламы. Возможно, рассылка не подпадает под ряд из них.
При необходимости, назначайте лингвистические, компьютерные и иные экспертизы. Стоимость экспертизы, зачастую, ниже размеров штрафов.

Если вам нужна правовая поддержка, обращайтесь к юристам Академии правовых и финансовых советников, напишите слово «рассылка» и получи бесплатную консультацию от юриста.