Чем рискует компания и лично генеральный директор, если продавали с убытком взаимозависимому лицу (учредителю).
Чем грозит:
С юридической точки есть риск привлечения генерального директора как контролирующего лица по сделкам ООО к субсидиарной ответственности, что предполагает возмещение истребуемых денежных убытков (санкций, доначислений, иных финансовых требований) из личных средств.
Что нашли:
1)сведения, направляемые в налоговый орган, искажались. Сумма недополученных бюджетом в связи с таким искажением денежных средств будет являться суммой, подлежащей к взысканию с ООО, в случае невозможности исполнения этого требования – с генерального директора при привлечении его к субсидиарной ответственности (при инициировании налоговым органом процедуры банкротства компании)
2) систематически заключались экономически нецелесообразные сделки, что в рамках процедуры банкротства позволит установить вину генерального директора и привлечь его к субсидиарной ответственности (оплатить долги компании потребуется из личных средств).
Генеральный директор вправе отказаться от продолжения совершения невыгодных сделок, несмотря на то, что они инициированы одним из учредителей. При невозможности прекратить такое невыгодное для компании сотрудничество важно фиксировать соответствующее распоряжение учредителя в письменном виде в целях разграничения личной ответственности генерального директора.
ФИСКАЛЬНЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ДЛЯ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА
В зависимости от обстоятельств генерального директора могут привлечь к материальной, административной, уголовной или субсидиарной ответственности (в рамках процедуры банкротства ООО).
Генеральный директор несет ответственность за убытки, причиненные им своими виновными действиями/бездействием. К примеру, заключение сделок, которые привели к банкротству компании, ошибки в ведении бухгалтерского учета, подделка отчетности, утеря документов.
Источники рисков
Недобросовестные действия:
- скрывал/искажал информацию о сделках от участников компании;
- заключал их без одобрения/совершал невыгодные;
- имел личную заинтересованность, а свои личные интересы ставил выше интересов компании.
Неразумные действия:
- совершал экономически нецелесообразные или заведомо невыгодные сделки;
- не проводил мероприятия по оценке благонадёжности контрагентов;
Объекты доказывания:
- факт согласования, заключения заведомо невыгодных сделок/сделок с неблагонадежным контрагентом;
- факт предоставления указаний на совершение незаконных или неразумных действий (совершение убыточных сделок, др);
- факт управления компанией не в ее интересах и/или с извлечением личной выгоды/выгоды третьими лицами.
Взяли на карандаш
Получили письмо из инспекции? – сначала ведомство письменно ознакомит вас с данными, о которых стало известно в ходе проверки. Потом – может вызвать на комиссию. Такие мероприятия (с целью легализации налоговой базы) проводятся достаточно часто. Причина: вы показали убытки или мало платите налогов. ФНС запросит с вас пояснения.
Ходить ли на комиссию?
Нет, если позвали по телефону.
Да, если пригласили официальным письмом.
Игнор в таком случае опасен штрафом и включением в план выездных проверок.
Мы получили письменный вызов: что делать?
Позвоните инспекторам. Выясните, возможно у инспектора ошибочные данные.
Если встреча профилактическая, то вам расскажут о том, что налоги платить надо, требовать ничего не станут.
Если требуют, то такое требование должно быть письменным
Но чаще всего, инспектор просто хочет выяснить реальный ли бизнес и руководитель.
Вместо руководителя, кстати, может прийти другое доверенное лицо. Например, главбух или финдир.
Возьмите с собой:
– те документы, которые указаны в вызове;
– паспорт;
– доверенность.
Но на всякий случай лучше взять с собой юриста.
Не могу прийти, как быть?
Главное, не молчите. Позвоните/напишите и обозначьте просьбу о переносе встречи.
О чем меня спросят на встрече
Объяснить:
1. отрицательные результаты в отчетности
2. высокую долю вычетов по НДС
3. как будете улучшать показатели
4. за счет каких средств живете
Что сказать:
Говорите о планах выйти на прибыль, расскажите, что живете на займы и кредиты
Инспектор может дать совет, но диктовать вам как вести бизнес он не вправе.
Оставлять/корректировать убытки – решайте сами
После комиссии:
Запросите копию протокола. Изучите рекомендации. Постарайтесь поработать с претензиями. Если в последующем инспектор увидит те же ошибки, то возьмется за вас уже серьезно.
При проверках и выявлении взаимозависимых ИФНС может проконтролировать цены. Если они не в рынке и найдена необоснованная налоговая выгода, налоговики вправе ее корректировать (ст. 54.1)
Сделки между взаимозависимыми подразделяются на две группы:
- контролируемые (ст. 105.14 НК). О таких налоговую надо информировать. Здесь правильность образования цены устанавливается инспекторами на спецпроверках;
- неконтролируемые. Подавать сведения не обязательно. Но, если второй стороной выступит взаимозависимое лицо, а инспекторы это обнаружат, то цену сверят с рыночной
Что нужно знать:
Взаимозависимость, как таковая не может быть основанием для санкций. Инспекторам придется доказать, что сумма существенно отличается от рынка (определения ВС от 11.04.2016 № 308-КГ15-16651, от 29.03.2018 № 303-КГ17-19327). Однако эти сделки на контроле независимо от цены.
В оправдание используйте специальные методики или отчеты независимого оценщика. К пакету документов на продажу прикрепите прайс-листы независимых продавцов или скан их сайтов. Заверьте их подписями двух человек из вашей компании и поставьте дату.
Сделка признается контролируемой, если суммарный годовой доход по ней превышает 120 млн руб. Предмет сделки не имеет значения (п. 2 ст. 105.1, абз. 1 п. 3 ст. 105.14 НК, письмо ФНС от 08.06.2020 № ШЮ-4-13/9387).
Если доход по сделке меньше, составлять уведомление о контролируемых сделках российская компания не обязана (п. 1, абз. 1 п. 3 ст. 105.14 НК).
По данным ДС № 1 от 10.04.23 и ДС № 2 от 30.05.23 к Договору поставки №61/2018 от 26.11.2018 сумма сделки в 2023 году превысила 120 млн. руб. На основании этого она может быть признана контролируемой. Отчитайтесь в ФНС до 20 мая 2024 года.
РЕКОМЕНДАЦИИ
Как исключить субсидиарную ответственность генерального директора:
1) Подтвердить достоверность ведения учета и отчетности путем проведения аудита (по итогу аудита, если релевантно – подать уточненные декларации за прошлые налоговые периоды). Эти мероприятия укажут на то, что генеральным директором предприняты необходимые меры по недопущению финансовой несостоятельности.
2) Структурировать порядок принятия управленческих решений в компании путем делегирования ответственности по сделкам на учредителей. Заручиться одобрением сделок общим собранием всех участников ООО (если сумма совершенных сделок в силу Устава и закона требует одобрения).
При отсутствии законной необходимости оформлять такое одобрение – заручиться справкой об отсутствии необходимости в согласовании сделок за подписью всех участников компании.
3) Прекратить совершение сделок, при отсутствии их экономической целесообразности для компании.