ЗПИФ и личные фонды как инструменты наследственного права
В своей практике мы стали часто сталкиваться с вопросами клиентов о том, как лучше всего структурировать владение и управление бизнесом, чтобы после смерти основателя в результате споров наследников и соучредителей он не перестал бы существовать и не был бы разделен на отдельные сегменты, сумма которых намного меньше того, что основатель строил, возможно, всю свою жизнь.
Завещание не является гарантом того, что споров между наследниками не будет и что бизнес не встанет на время таких споров или не умрет раньше, чем наследники договорятся между собой о том, как они его поделят и кто им будет управлять. Завещание также не позволяет избежать выделения обязательной доли в наследуемом бизнесе для некоторых категорий наследников, которые могут оказаться не способными к управлению соответствующим активом (и которых наследодатель мог не включить в завещание, поскольку хорошо понимал это).
В качестве двух хороших альтернатив завещанию мы предлагаем бизнесменам рассмотреть такие инструменты передачи бизнеса наследникам как личный фонд и закрытый инвестиционный паевой фонд (ЗПИФ). С помощью этих инструментов бизнес как бы «упаковывается» в дополнительную оболочку, которая позволяет его защитить от раздела на части (при том, что права на саму «защитную оболочку» могут быть разделены между несколькими лицами).
Оба инструмента – и личный фонд, и ЗПИФ, позволяют:
- передать бизнес в управление профессиональной команде (при этом можно структурировать управление фондом так, что и сам основатель бизнеса и, возможно, выбранные им некоторые наследники будут принимать участие в управлении бизнесом),
- в случае смерти основателя бизнеса непосредственно сам бизнес (акции, доли в уставном капитале соответствующих юридических лиц, право собственности на объекты недвижимости) не входит в наследственную массу (в нее могут входить «производные» активы – паи соответствующего ЗПИФ, в частности), поэтому даже при наличии споров между наследниками сам бизнес не будет предметом таких споров (предметом таких споров будут права на «оболочку»), и это позволит бизнесу продолжать нормально функционировать и управляться той же профессиональной командой, которая была выбрана наследодателем при жизни,
- обеспечить передачу определенных долей во владении бизнесом определенным наследникам (причем такие доли могут быть как равными, так и не равными, могут быть переданы всем наследникам или только некоторым – по решению наследодателя) еще при жизни наследодателя,
- обеспечить участие в управлении бизнесом некоторых, но, возможно, не всех наследников (а только тех, которые, по мнению наследодателя, способны продолжить его дело), при одновременном обеспечении участия в прибыли бизнеса всех наследников (в равных или не равных долях),
- «выровнять» итоговый финансовый результат от различных видов бизнеса и передать всем наследникам определенную долю в таком «выровненном» финансовом результате.
При этом необходимо отметить, что использование личного фонда и ЗПИФ в качестве инструмента структурирования владения бизнесом становится экономически целесообразным при стоимости бизнеса, который «упаковывается в соответствующую оболочку» (или нескольких бизнесов, которые «упаковываются» в фонд), не менее 100 – 150 млн рублей (при этом в один фонд можно и даже рекомендуется «упаковать» несколько бизнесов, принадлежащих одному лицу).
Вкратце суть каждого инструмента:
1. ЗПИФ:
Не является юридическим лицом, является обособленным имущественным комплексом, управляемым лицензируемой управляющей компанией.
Учредитель (или несколько учредителей) фонда передают управляющей компании в управление определенное имущество (акции, доли в уставных капиталах принадлежащих им юридических лиц, объекты недвижимости, деньги). Права и обязанности управляющей компании по управлению ЗПИФ определяются правилами доверительного управления соответствующего ЗПИФ, утверждаемыми Центральным Банком России. Деятельность управляющей компании регулируется и контролируется Центральным Банком России.
Взамен переданного в управление имущества каждый учредитель фонда получает паи – бездокументарные именные ценные бумаги, которые удостоверяют право долевой собственности соответствующего учредителя на имущество ЗПИФ. Паи могут быть ограничены в обороте (как правило, паи ЗПИФ могут принадлежать только квалифицированным инвесторам).
Как ЗПИФ может использоваться в качестве инструмента передачи бизнеса наследникам:
- Основатель (или несколько основателей) бизнеса передают акции или доли в уставных капиталах соответствующих юридических лиц (свой бизнес) в доверительное управление либо управляющей компании, созданной ими самими (срок создания с учетом необходимости получения лицензии – не менее полугода, необходимый капитал для создания своей собственной управляющей компании – не менее 20 млн рублей), либо уже существующей на рынке управляющей компании (стоимость услуг таких управляющих компаний – 1-2% от стоимости чистых активов ЗПИФ в год);
- Для целей участия в управлении активами ЗПИФ может создаваться инвестиционный комитет, и в него могут входить основатели бизнеса и номинированные ими лица (наследники, которых основатели бизнеса считают способными продолжить их дело, или наемные управленцы) – это обеспечивает участие основателей бизнеса (и, возможно, некоторых их наследников) в управлении бизнесом. Инвестиционный комитет можно назвать аналогом совета директоров в корпоративных структурах;
- Основатели бизнеса могут передать какое-то количество паев ЗПИФ (причем в любых долях, определяемых самими основателями) своим наследникам еще при жизни, или могут указать в завещании, какое количество принадлежащих им паев ЗПИФ должно быть передано каким наследникам в случае их смерти – это обеспечит участие всех наследников в прибыли бизнеса, но не в его управлении. Поскольку в наследственную массу попадут паи ЗПИФ, а не непосредственно сам бизнес, даже в случае спора между наследниками операционная деятельность бизнеса в период такого спора не пострадает;
- Поскольку ЗПИФ не является юридическим лицом, на уровне самого фонда нет налогообложения, налогообложение есть только на уровне управляющей компании и пайщиков ЗПИФ, причем пайщики ЗПИФ платят налог на доход только с итогового финансового результата (то есть если полученная от бизнеса прибыль будет реинвестирована управляющей компанией, пайщики будут платить налог на доход только после того, как получат финансовый результат уже от реинвестирования);
- Если в ЗПИФ будут переданы разные виды бизнесов, это диверсифицирует риски, финансовый результат, который получат пайщики ЗПИФ от деятельности бизнесов, будет учитывать прибыльность одних видов бизнеса и убыточность других, с налоговой точки зрения это более эффективно, чем непосредственное владение различными бизнесами.
2. Личный фонд:
Создается в форме некоммерческой организации, которой учредителем фонда передается определенное имущество (акции или доли в уставных капиталах соответствующих юридических лиц, объекты недвижимости, деньги). Учредитель фонда теряет право собственности (или права требования) на соответствующее имущество, оно переходит к фонду.
Фонд осуществляет управление имуществом в соответствии с уставом фонда, утвержденным учредителем, а получаемую прибыль направляет бенефициару (бенефициарам), назначенному (назначенным) учредителем фонда. Структура органов управления фонда определяется учредителем в уставе фонда. Соответственно, учредитель может включить в органы управления себя самого и/или определенных наследников или третьих лиц.
Учредитель фонда может установить, что выгодоприобретателем (бенефициаром) фонда является он сам, пока жив, а после его смерти – все или только некоторые его наследники или вообще третьи лица. Возможны и любые другие вариации установления правил получения выгодоприобретателями прибыли от управления бизнесом (например, по достижении выгодоприобретателями – детьми учредителя фонда определенного возраста, или в случае наступления определенного события в их жизни). Бенефициарами (выгодоприобретателями) фонда не могут быть коммерческие организации.
Учредителем личного фонда может быть только одно физическое лицо или супружеская пара, которая передает в фонд имущество, находившееся в их совместной собственности.
Передача бизнеса в личный фонд помогает избежать выдела из бизнеса обязательной доли для определенных категорий наследников – поскольку имущество при передаче в личный фонд перестает быть собственностью учредителя фонда, оно не попадает в наследственную массу совсем.
Ниже приведено сравнение ЗПИФ и личного фонда по самым важным, на наш взгляд, параметрам:
Организационно-правовая форма
ЗПИФ: Не является юридическим лицом, является обособленным имущественным комплексом, управляемым лицензируемой УК
Личный фонд: Некоммерческая организация
Срок, на который создается
ЗПИФ: Максимальный срок – 15 лет
Личный фонд: Уставом может быть предусмотрен срок, на который создается фонд, но также фонд может создаваться без ограничения срока действия
Права основателей бизнеса на переданное в фонд имущество
ЗПИФ: Имущество передается в доверительное управление, учредители фонда получают взамен соответствующее количество паев ЗПИФ, которые удостоверяют право долевой собственности соответствующего учредителя на имущество ЗПИФ
Личный фонд: Право собственности на имущество принадлежит фонду.
Минимальный объем фонда (стоимость переданного в фонд имущества)
ЗПИФ: 25 млн рублей, но на практике экономически целесообразным фонд является при стоимости переданного в него имущества от 100 – 150 млн рублей
Личный фонд: 100 млн рублей
Права учредителей фонда при жизни
ЗПИФ: Пайщики могут распоряжаться паями в соответствии с правилами ЗПИФ (как правило, паи ЗПИФ могут свободно передаваться квалифицированным инвесторам)
Личный фонд: Учредитель фонда имеет право менять устав фонда при жизни, в том числе может назначить себя выгодоприобретателем фонда и получить имущество обратно
Наследование бизнеса
ЗПИФ: Паи ЗПИФ (но не непосредственно доли в бизнесе) передаются по наследству в общем порядке по закону или по завещанию. Паи ЗПИФ могут быть распределены основателем бизнеса между его наследниками еще при его жизни (при этом паи, остающиеся в собственности основателя бизнеса, будут наследоваться его наследниками после его смерти в общем порядке)
Не позволяет избежать выдела обязательной доли для определенных категорий наследников, но они получат только паи ЗПИФ (и право на участие в бизнесе), а не непосредственно долю в бизнесе
Личный фонд: «Наследование» бизнеса осуществляется путем назначения учредителем фонда бенефициаров фонда, и такими бенефициарами могут быть как родственники учредителя, так и третьи лица. Позволяет избежать выдела из бизнеса обязательной доли для определенных категорий наследников
Обращение взыскания на имущество фонда по долгам учредителя
ЗПИФ: Обращение взыскания возможно на паи ЗПИФ – в общем порядке, но не само имущество фонда
Личный фонд: Возможно обращение взыскания на имущество фонда по долгам его учредителя в течение 3 – 5 лет после создания фонда (в течение 3 лет – по закону, судом указанный срок может быть продлен до 5 лет)
Участие учредителя фонда в его управлении
ЗПИФ: Через общее собрание пайщиков ЗПИФ, через участие в инвестиционном комитете
Личный фонд: Учредитель имеет широкие полномочия по управлению и контролю над фондом, вплоть до возможности вернуть имущество фонда в свою собственность (указав себя самого бенефициаром фонда и установив короткий срок деятельности фонда)
Налогообложение
ЗПИФ: На уровне пайщиков – при получении дохода, по общим правилам (если полученная от бизнеса прибыль будет реинвестирована управляющей компанией, пайщики будут платить налог на доход только после того, как получат финансовый результат уже от реинвестирования)
Личный фонд: Фонд платит налоги по общим правилам, применимым к некоммерческим фондам. Бенефициары фонда – по общим правилам, применимым к ним.
Автор: Анна Андрусова, советник и руководитель практики «Инвестиционные фонды» Lurye, Chumakov & Partners