Разобраться с конвертируемым займом

Конвертируемый заём — механизм инвестирования, когда выданный инвестором компании заем при определенных условиях «превращается» в долю инвестора в уставном капитале стартапа. Условия конвертации могут быть разные, но чаще они связаны с тем, что стартап добивается успеха и его оценка значительно увеличивается. Законопроект вступил в силу только этим летом, поэтому все еще вызывает много вопросов.

23 сентября прошла деловая игра "Конвертируемый заем по новым правилам", организованная ФРИИ и Региональным центром инноваций StartupSamara. Собрали для вас ответы на самые частые вопросы от директора по правовым инициативам ФРИИ Александры Орехович, которая лично принимала участие в составлении законопроекта и выступила ключевым экспертом деловой игры.

1. Какие практики использовались при составлении законопроекта о конвертируемом займе?

При составлении законопроекта учитывался как российский опыт, так и международный. Особое внимание обращалось на успешные мировые практики SAFE и Convertible Loan. Из них взяли лучшие инструменты: гарантированную конвертацию, простой расчёт доли инвестора, отсутствие ограничений по заимодавцам, возможность определять условия конвертации, срок возврата инвестиций и проценты по усмотрению сторон.

2. Зачем нужно было приходить к законодательному урегулированию конвертируемых займов, если механизм уже работал до этого?

До урегулирования этого вопроса в законодательстве уже применялась определенная схема конвертзайма так называемого предыдущего поколения. Инвестор предоставлял обществу заём под определенные условия. При наступлении этих условий участники должны были собраться вместе и в рамках собрания принять решение об увеличении уставного капитала и нотариально его заверить.

Часто инвесторы сталкивались с тем, что при наступлении условий конвертации компания не спешила осуществлять необходимые действия. То есть, давая деньги, инвестор не мог быть уверен в получении своей доли, даже с учетом сложной юридической обвязки.

С появлением закона о конвертируемом займе принятие решения об увеличении уставного капитала передвинулось. Теперь оно принимается не после наступления условий конвертации, а перед заключением договора. Это позволяет гарантировать инвестору получение причитающейся ему доли.

3. Теперь договоры конвертзайма по старой схеме не действуют?

Все договоры, заключенные по старой схеме, считаются действительными, основываясь на пункте 2 статьи 422 ГК. Кроме того, закон не изменяет опционы, конвертируемые облигации, корпоративные договоры — все это по прежнему можно использовать. Так что если вы считаете, что в каких-то случаях заключение договора по старой схеме будет более удобным и оперативным, ее можно использовать. На это нет никаких юридических запретов.

4. Можно ли увеличить уставной капитал без участия нотариуса?

Как и в старой схеме конвертации, уставной капитал невозможно увеличить без присутствия нотариуса.

5. Что необходимо сделать для заключения договора?

1) собрать всех участников ООО в присутствии нотариуса, чтобы дать согласие на заключение договора конвертируемого займа. Это же решение будет решением об увеличении уставного капитала.

2) если это предусмотрено существующими корпоративными договорами или уставом – то получить другие необходимые согласия. Например, может быть ситуация, когда общество уже заключало конвертзайм по старым правилам с корпоративным договором, по которому согласие инвестора обязательно при голосовании по вопросу об увеличении уставного капитала, а уставом стороны могли предусмотреть, что сделки выше определенной суммы требуют специального одобрения.

3) заключить договор в присутствии нотариуса.

Но все это можно сделать в один день у нотариуса или вызвать его в офис.

6. Что должно быть обязательно определено в договоре конвертируемого займа?

1) Условия, при наступлении которых инвестор получает право требовать проведение «конвертации».

2) Правила, по которым будет определяться цена акций (доли) для инвестора. Это может быть и скидка к оценке компании и «предел оценки компании» и другие способы. То есть можно будет предусмотреть фактически любые варианты.

При этом, общие правила Закона об акционерных обществах о том, что при определении цены размещения нужно руководствоваться рыночной оценкой – не применяются к случаю с договором конвертируемого займа.

7. Какие могут быть условия конвертации?

Они могут быть абсолютно любыми: увеличение чистых активов компании, выход на зарубежный рынок, создание работоспособного продукта, привлечение стратегического инвестора и т.д. Главное — старайтесь устанавливать условия конвертации, которые будут максимально понятны третьим лицам (юристы, нотариусы). Заранее продумывайте, какими документами будут подтверждаться условия конвертации.

8. Нотариусы в курсе всех этих изменений?

До каждого нотариуса официально доведены положения договора конвертируемого займа. В августе этого года ФНП разослала письмо по всем нотариусам в качестве официального разъяснения о том, что имеет право делать нотариус и чего не имеет, каким образом он имеет право действовать. Кроме того, сейчас активно проводятся обучающие семинары со стороны ФНП. Так что ведётся активная работа по освоению этого вопроса.

Полностью посмотреть вебинар и разбор деловой игры можно на канале StartupSamara.

Скачать шаблон договора конвертируемого займа от ФРИИ можно по ссылке.