Тариф «Всё сам» или почему не стоит делать бизнес без юриста

Каждый, кто планирует открывать свой бизнес (или уже открыл), неизбежно сталкивается с рядом правовых вопросов: налоги, договоры с командой, подрядчиками и клиентами. О некоторых аспектах юридической защиты бизнеса многие начинающие предприниматели не задумываются или не знают вовсе: например, почему важно зарегистрировать товарный знак (и чем раньше, тем лучше), как и зачем маркировать рекламу и далее по списку…

Разумеется, многие стремятся направить большую часть средств на развитие и продвижение продукта, пренебрегая услугами юриста.

В этой статье разбираем топ-3 ошибок начинающих предпринимателей глазами юристов и объясняем, почему к юридическим услугам стоит относиться не как к лишним расходам, а как к способу экономии своих ресурсов (не только финансовых).

У всех новых брендов есть идея, концепция и название. Невозможно запустить корабль в плавание без звучного имени, который будет запоминаться. Разрабатывая нейминг, многие предприниматели часто не думают о существовании чужих товарных знаков. Кажется, что нужно сначала опробовать гипотезы, понять, выгорит ли идея, начать расти и только потом думать о защите бренда. Но может оказаться, что название, которое вы придумали – уже кем-то занято. Еще интереснее, когда вы уже вложились в брендинг и продвижение, и осознали, что дальше пути развития вашего бренда заблокированы правообладателем товарного знака.

При запуске товаров / услуг на рынок важно не нарушить чужие права. Предлагая что-то к продаже, вы получаете доходы, а значит, считаетесь предпринимателем, несете риски своих действий, и можете «случайно» нарушить чужие права на товарный знак.

Даже если вы не уверены, что ваш бизнес выстрелит, и не понимаете, зачем вкладывать деньги в юридические услуги (что само по себе заблуждение, конечно), важно не просто помнить о защите своего лого, но и проверять его на «юридическую чистоту».

Идеальный вариант – регистрация своего товарного знака. В этом вопросе никогда не бывает «рано», бывает только поздно.

Так зачем же вам товарный знак?

Товарный знак – не просто формальность. Это реальная возможность защитить свой бренд. Но затраты на разработку фирменного стиля часто нерациональны, если нельзя их защитить по закону.

Ключевое качество товарного знака – различительная способность. Это значит, что для регистрации в качестве товарного знака обозначение должно обладать характеристиками: позволять потребителю отличать товары или услуги одного производителя от аналогичных товаров и услуг других производителей.

Товарные знаки бывают разных видов, самые распространенные: словесные (без графики), изобразительные (только графика) и комбинированные (слово с графикой – логотип). Но в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы и другие варианты обозначений или их комбинации.

Немного понятных примеров:

Товарные знаки могут быть выполнены на любом языке, при анализе обозначений на иностранных языках учитывается как их прямой перевод, так и ассоциации, которые они могут вызывать у потребителей в России. Так, например, заявки на товарные знаки, выполненные на латинице, хоть и не имеющие прямого перевода, но вызывающие у потребителей в России неоднозначные ассоциации, вряд ли будут зарегистрированы.

Например, собственникам не удалось зарегистрировать название бара 18+:

Интересный факт: товарный знак на иностранном языке дает преимущества правообладателю с точки зрения закона о рекламе и закона о государственном языке РФ: использование иностранных слов в рекламе возможно только при условии, что смысл и содержание данных слов будут разборчивы (в том числе по техническому оформлению иметь одинаковые параметры – цвет, тип и размер шрифта), и идентичны информации на русском языке. Но это требование не относится к словам, зарегистрированным в качестве товарных знаков – их можно не переводить (ч. 3 ст. 3 Закона о государственном языке РФ).

Товарный знак действует 10 лет с даты подачи заявки, потом действие права нужно будет продлевать. Регистрацию товарного знака в РФ проводит Роспатент, охрана товарного знака – территориальная, то есть знак, зарегистрированный в Роспатенте, действует только на территории РФ, а для выхода на зарубежные рынки процедуру регистрации товарного знака нужно проходить в отношении каждой конкретной страны.

Интересный факт: за незаконное использование такой маркировки (если у вас нет товарного знака, но рядом с названием вашего бренда вы ставите значок) предусмотрена уголовная ответственность – штраф до ₽120 000 или до года исправительных работ. (ст. 180 УК РФ)

Самое распространенное заблуждение – нельзя зарегистрировать «общеупотребимое» слово. Но такого критерия в законе нет.

Поэтому, если вы называете свой магазин «СОЛНЫШКО» с искренним убеждением, что такое название никто не мог зарегистрировать как товарный знак и его можно спокойно свободно использовать – есть большая (прям огромная) вероятность нарушения чужих прав, потому что есть такой товарный знак. Почему у кого-то получилось зарегистрировать это «общеупотребимое» слово? Оно не описывает товары и услуги и в целом отвечает всем критериям для регистрации товарных знаков.

Ключевое условие регистрации товарных знаков: обозначение не должно быть описательным / характеризовать конкретные товары и услуги, для которых оно регистрируется. Если вам интересно подробнее узнать про возможности регистрации товарных знаков с красочными примерами, дайте знать в комментариях.

Немного понятных примеров:
В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы не только слова, но и выражения и целые предложения. Так многие рожденные в быту или мемами фразы уже приобрели правовую охрану, и их нельзя использовать без согласия правообладателя.

Резюме: зачем вашему бизнесу товарный знак?
1. На рынке могут появиться конкуренты-подражатели, которые позаимствуют часть элементов бренда и сделают похожий. С товарным знаком можно запретить использовать похожее наименование, дизайн, контекстную рекламу и домен, и взыскать компенсации с нарушителей.

2. Финансовые потери от перехода потребителей или заказчиков к конкурентам-подражателям, предлагающим более дешевые аналоги. Бренд теряет уникальность на рынке, размывается среди похожих. Как следствие, утрата конкурентных преимуществ.

Чек-лист:

Перед запуском своего дела очень важно рассмотреть все доступные налоговые режимы, посчитать и сравнить налоговую нагрузку для каждого из них, заложить налоги и иные обязательные платежи в финансовую модель.

Выбор режима зависит от ряда факторов:
– вида деятельности,
– количества сотрудников,
– распределения долей между соучредителями (для юридических лиц),
– предполагаемых доходов,
– «рынков», на которые работает бизнес (российский / зарубежные),
– документальной обвязки с командой и клиентами,
и иных.

Помимо «стандартных» налоговых режимов существуют региональные и отраслевые налоговые льготы (например, для IT-компаний). Очень важно с самого начала оценить применимость таких льгот, разработать «дорожную карту» по их получению, и здесь не обойтись без квалифицированной юридической помощи.

В IT-сфере не редки ситуации, когда компании получают аккредитацию, начинают применять льготы. Позже выявляется несоответствие критериям, предусмотренным для сохранения статуса IT-компании, что приводит к потере льгот, доначислению налогов (а иногда еще к пени и штрафам).

Также можно привести пример в сфере онлайн-образования, где одним из самых распространенных режимов является патентная система налогообложения (ПСН). Применение этого режима допустимо только в отношении услуг в сфере дополнительного образования детей и взрослых. Но не всякая деятельность по продаже курсов является образовательной в понимании ФЗ «Об образовании в Российской Федерации». Применение ПСН в отношении иных услуг (например, информационно-консультационных) может также привести к нарушению налогового законодательства.

Немного понятных примеров:

Одним из громких событий на ранке онлайн-образования стало задержание Аяза Шабутдинова и обвинение его в мошенничестве. Разумеется, мы не обладаем доступом к материалам дела, однако исходя из комментариев экспертов и потерпевших мы предполагаем, что одна из линий аргументации сводится к тому, что услуги фактически не являются образовательными.

Установление этого факта в рамках уголовного процесса может повлиять и на налоговые последствия для бизнеса Like Центра, поскольку одна из компаний применяла налоговые льготы для образовательных организаций (ставка 0% по налогу на прибыль и освобождение от НДС). Подробнее о сути льгот можно посмотреть здесь. Поэтому крайне важно, чтобы налоговый режим полностью соответствовал фактическому содержанию и юридическому оформлению отношений.

Другой кейс – «дробление бизнеса» в целях искусственного соблюдения критериев, установленных для специальных налоговых режимов. В последнее время участились случаи выявления таких схем (кейсы Александры Митрошиной, Елены Блиновской, Лерчек). Подробнее о критериях и последствиях можно прочитать здесь.

Интересный факт: 29 февраля 2024 года Президент России, Владимир Путин, поручил в своем обращении к Федеральному Собранию проработать параметры амнистии для предпринимателей, которые «были вынуждены» использовать дробление бизнеса. Мы будем внимательно следить за развитием ситуации и за тем, как она скажется на текущих спорах (в т.ч. на не завершившемся споре налоговой службы и «королевы марафонов» Елены Блиновской).

Неправильное оформление отношений с командой также грозит претензиями со стороны налоговой. В целях экономии на НДФЛ и страховых взносах многие оформляют отношения со штатными сотрудниками как с самозанятыми / ИП. Если налоговый орган признает такие отношения трудовыми, то помимо сумм сэкономленных налогов ИП / юридическому лицу будут доначислены пени и штрафы.

– в договоре или приложениях к нему должен быть согласован конкретный объем услуг или результатов, на достижение которых направлена деятельность подрядчика;

– не рекомендуется устанавливать фиксированный размер вознаграждения, а также выплачивать его дважды в месяц и т.д.

И здесь едва ли поможет шаблон из Интернета, поэтому также рекомендуется проконсультироваться с юристом и разработать не только договоры, но и стратегию защиты («защитный файл») на случай, если у налогового органа возникнут соответствующие вопросы.

* Важно! Одних договоров будет недостаточно, т.к. налоговый орган будет изучать все доказательства в совокупности.

Отметим, что налоговые органы уполномочены проводить проверки за три календарных года, предшествующих году назначения такой проверки. С каждым годом ФНС внедряет всё больше механизмов, позволяющих автоматизировать налоговый контроль. Поэтому незаконная оптимизация налогов сейчас может обернуться значительными финансовыми и репутационными потерями через пару лет.

Чек-лист:

После того как защитили свой товарный знак и уже не боитесь того, что его займет кто-то другой, надо наращивать медийность.

Самый простой и популярный способ повысить узнаваемость бренда – это запилить сайт и постить качественный контент в социальных сетях. Рассказываете о преимуществах своей компании? Отлично, но есть проблема: даже «безобидные» соцсети могут обернуться большим штрафом.

Причина одна: закон предъявляет много требований к рекламе.

Рекламой будет считаться почти любая информация, которая направлена на привлечение внимания.

Но определенная свобода в этом вопросе все же есть. Так, по мнению ФАС, сайт, как и страница в социальных сетях, создается «с целью размещения наиболее полной информации о деятельности компании». Размещенные там материалы носят информационный и справочный характер, и не подпадают под определение «реклама».

Или если кратко:

Продвижения, посевы, выходы у блогеров, настройка и запуск рекламных кампаний (в т.ч. таргетированной рекламы) – все это «реклама». Их цель – привлечение внимания аудитории (своей – в случае, если публикация стилистически отличается от размещаемых обычно публикациях в своих социальных сетях, или новой аудитории – когда публикация размещается в виде промо или посева).

Помните про требования к маркировке рекламы, размещая рекламу в Интернете, придется передавать отчетность в государственные реестры.

На практике вам необходимо:
– передавать данные оператору рекламных данных (ОРД) до размещения публикации,
– размещать креатив только с соответствующей пометкой
– загружать данные по статистике после размещения рекламы.

Промаркированный пост выглядит вот так:

Что важно помнить?

А если «забить», чем грозит?

ШТРАФОМ

Размер штрафа может доходить до 500 000 рублей. Его можно получить, если:
– нет пометки «реклама» и указания на рекламодателя
– не подали ОРД информацию о рекламе;
– нарушили сроки подачи информации – 30 дней после размещения рекламы;
– представили неполную, недостоверную или неактуальную информацию;
– не получили и не указали в рекламе токен;
– неправильно разместили токен на рекламе.

Подписанный документ поможет:
– распределить обязанности по маркировке и подаче отчетности.
– определить, кто и за что несет ответственность.
– зафиксировать необходимые для загрузки в ОРД данные.
– зафиксировать стоимость размещения и сделать данную оплату «белой».

Что еще важно?
Доступ в Единый реестр интернет-рекламы – ЕРИР (куда, собственно, и загружаются все данные по рекламе в Интернете) имеет также и Федеральная налоговая служба. Это значит, что оплата переводом на карту или размещение по бартеру будет привлекать внимание налоговых органов.

Чек лист как определить «реклама» или «информация»:

Если на все вопросы ответ «да», перед вами информация, и можно грузить ее спокойной. Если спряталось хоть одно «нет», прикладываем road-map по маркировке и «счастливых вам Голодных игр и пусть удача, всегда будет с вами!»

Остаемся на связи в комментариях и будем рады вопросам и мнениям.

Если статья была вам полезна, не забудьте поставить лайк и добавить ее в закладки.

Авторы статьи:

Наталья Синицына – управляющий партнер Magic legal, Патентный поверенный РФ №2419, юрист по интеллектуальной собственности

Мария Кашникова – налоговый юрист для IT-бизнеса и онлайн-образования kashnikova.ru, больше про налоги на vc.ru

Надежда Колотовкина – ведущий юрист SETTERS Creative Capital, юрист в сфере интеллектуальной собственности и рекламы, на связи по вопросам рекламного права в телеграм