Законна ли деятельность обменника криптовалют

На волне интереса к криптовалютам появилось множество проектов так или иначе связанных с криптой, в том числе биржи и обменники криптовалют. Конечно, это сопровождается множеством рисков. Разберемся, за что реально могут привлечь к ответственности.

Государственные органы не дремлют, и наш основной рабочий ресурс может быть заблокирован по инициативе сразу нескольких государственных органов. Так, Прокуратура все чаще подает заявления с требованием признания информации о криптовалюте, размещенной в Интернете, запрещенной к распространению в РФ.

В судебных решениях встречаются следующие поводы для блокировки ресурсов, связанных с криптовалютами:

Среди всего этого объема судебных решений мы находим и те, что связаны с блокировкой сайтов бирж. В них есть такие формулировки: «оборот биткоинов обеспечивают организации и предприниматели, осуществляющие прием криптовалюты в качестве средства платежа за оказанные услуги или предоставленный товар, либо трейдеры, обменивающие их на различные валюты (рубли, доллары США, евро и т.д.) на онлайн-биржах. Отсутствие в системах криптовалюты контролирующего центра влечет невозможность обжалования или отмены несанкционированной транзакции, а фактическое нахождение криптовалюты вне правового поля не предоставляет возможность реализации правовых механизмов обеспечения исполнения обязательств сторонами сделки» (Решение по делу № 2-3459/2017 от 17.07.2017. Петроградский районный суд г. Санкт-Петербурга).

Но знаете каких решений единицы? Обжалованных. Лишь немногие пытались оспорить решения судов. Среди них есть успешные (Апелляционное Определение Свердловского областного суда по делу № 33-6398/2015) и безуспешные (Апелляционное Определение Санкт – Петербургского городского суда от 13 февраля 2017 года по делу № 33-2537/2017), но их наличие дает возможность бороться за свои права. Конечно в том случае, если вы ничего не нарушали.

И если вы думаете, что зарегистрировать компанию в BVI будет достаточно, чтобы уйти из поля видимости властей, то вы заблуждаетесь. Решение о блокировке сайта на территории РФ может быть принято вне зависимости от того, где зарегистрирована компания и какую договорную схему она использует.

Наконец, вас может заметить ФАС, если реклама будет противоречить закону о рекламе. Например, согласно п. 1 ч. 5 ст. 5 данного закона, в рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации. Нарушение закона о рекламе влечет штраф в размере 500 000 руб.

Так, ФАС уже однажды обратил внимание на криптовалюты и признал рекламу майнинговой фермы с текстом следующего содержания: «Инвестиции в криптовалюты. Bitcoin, Etherium, Zcash. Сборка и настройка майнинг-ферм. Т. 8919-647-34-89» не соответствующей требованию части 1 статьи 28 Закона о рекламе согласно которому, реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность и привлек компанию к ответственности.

Продумайте налоговую схему "за себя и за того парня", то есть, как будет платить налоги проект и как пользователи. Распишите все максимально подробно. Ошибка может быть чревата, например, доначислением налогов с учетом штрафов и пеней.

Налоговая и банки очень ревностно подходят к сбору налогов, поэтому следят за источниками поступления денег не только на счета компаний, но и физических лиц. Это значит, что налоговую могут заинтересовать денежные переводы от компании к физлицу. Если такие поступления будут регулярными, внимание налоговой вам будет обеспечено.

Стоит также помнить, что юридические лица и предприниматели, выплачивающие физическим лицам доходы, должны удерживать с них НДФЛ, то есть выполнять функции налоговых агентов. Проблема в том, что наличие прибыли у пользователя при операциях с биткоинами крайне сложно определить. Законодательство, конечно, тут не помогает.

Если рассматривать существующие аналогии, то наиболее близкими по правовой природе будут операции с ценными бумагами. В этом случае налогом облагается превышение рыночной стоимости этих бумаг над суммой фактических расходов на их приобретение (подпукнт 3 п. 1 ст. 212 НК РФ). Рыночная стоимость ценных бумаг определяется с учетом предельной границы колебаний их рыночной цены. Датой получения дохода в виде материальной выгоды считается дата приобретения ценной бумаги (подп. 3 п. 1 ст. 223 НК РФ). То есть дата перехода к покупателю права собственности на ценную бумагу. Однако, криптовалюты не имеют рыночной стоимости в понимании закона, поскольку не обращаются на организованных рынках.

Для минимизации рисков можно было бы возложить на пользователя обязанность сообщать о прибыли в каждой конкретной операции. На текущий момент какая-либо релевантная судебная практика отсутствует. В связи с этим есть риск привлечения к ответственности биржи за неисполнение обязанности налогового агента, так как биржа является налоговым агентом пользователя и при возникновении у пользователя дохода, биржа обязуется при выплате удержать НДФЛ в размере 13%, согласно ст. 24 НК РФ.

Волнует ли бизнес вопрос привлечения к уголовной ответственности из-за работы с криптовалютами? Безусловно. Определенной практики пока нет и мы не можем утверждать, по каким именно статьям могут быть привлечены организаторы бирж и обменников, но вот перечень наиболее вероятных составов.

Прокуратура неоднократно выносила предупреждения компаниям, принимающим биткоины и это бурно обсуждалось в СМИ.

Вот и прокуратура Свердловской области не осталась в стороне. Письмом от 31.08.2017 «К вопросу об использовании «криптовалюты» ведомство разъясняет, что использование виртуальной валюты при совершении сделок является основанием для рассмотрения вопроса об отнесении таких сделок к сделкам, направленным на легализацию доходов, полученных преступным путем и финансирование терроризма.

Для минимизации рисков в договоре оказания услуг стоит указать, что денежные средства, а в нашем случае криптовалюта, получены законным путем.

В целом можно говорить о том, что деятельность криптобирж напрямую не нарушает действующее законодательство РФ, но четкая позиция государства по этому вопросу отсутствует. Потому компании, которые занимаются криптобизнесом, должны принять во внимание большое количество рисков: от блокировки сайта до начисления налогов и привлечения к уголовной ответственности.