Как защитить бизнес (компанию) от рейдерского захвата. Методы и способы защиты. Рассказывает корпоративный юрист
О рейдерских захватах написано много, однако до сих пор бытует мнение, что рейдеры — это люди со стороны («бандиты», преступившие закон силовики и так далее). На деле же рейдером может выступить бизнес-партнёр, инвестор. Рейдерские схемы стали гораздо более мягкими, интеллектуальными. Поэтому даже в современных условиях их стоит опасаться и не пренебрегать превентивными мерами защиты не только фабрикам и заводам, но технологическим/IT компаниям.
О том, как защититься от внешних и внутренних врагов бизнеса — эта статья.
Итак, рейдерский захват — это:
- захват активов бизнеса, компании или существенного корпоративного контроля в компании;
- недружественными лицами (внешними или внутренними - бизнес-партнёрами/инвесторами);
- путём совершения правонарушения, злоупотребления правом или использования серых юридических схем.
Проще говоря, рейдерский захват — это преступная/насильственная или проведённая под иным давлением смена собственника бизнес-активов.
Целями рейдеров (недружественных лиц) является захват либо имущества компании (без самой компании), либо захват самой компании вместе с имуществом.
Указанные цели могут достигаются рейдерами:
- либо через установление имущественного контроля над компанией (у компании перед рейдерами возникает значительный долг);
- либо через установление корпоративного контроля над компанией (внутри компании появляется человек, аккумулирующий высокий уровень корпоративного контроля).
Для установления имущественного контроля над компанией рейдеры скупают «мелкие долги» у кредиторов компании, либо, используя доступ к системе корпоративного управления, обеспечивают заключение с компанией договора, влекущего возникновение у неё значительного долга. Например, заключают договор с компанией на большую сумму, в которой есть еле заметное основание для признания договора недействительным (незаключенным) и после признания договора недействительным вешают на компанию огромный долг.
В моей практике, например, был кейс, когда ООО «Казанское речное пассажирское агентство» заключило с компанией ОАО «Азимут» договор аренды судов, спустя какое-то время ОАО «Азимут» обратилось в арбитражный суд о признании договора аренды незаключенным (сначала недействительным) и взыскании неосновательного обогащения, в итоге вместо предусмотренной договором суммы аренды судов, ООО «Казанское речное пассажирское агенство» стало внезапно должно сумму, в несколько раз превышающую договорную, а именно 135 875 359 рублей. Да, конечно, пару лет спустя надзорная инстанция Высшего арбитражного суда РФ отменила судебные акты нижестоящих судов. Однако за это время в рамках банкротства ООО «КРПА» бОльшую часть его имущества растащили «кредиторы» и не трудно догадаться кто после этого стал рулить речными перевозками в городе Казани. Дело находится в открытом доступе, с ним может ознакомиться каждый здесь. Это классический способ рейдерского захвата, который был реализован через установление имущественного контроля над компанией, а затем ещё и через корпоративный контроль с участием «своего» арбитражного управляющего.
При этом, каких-либо явных признаков преступления в кейсе со стороны «рейдеров» не наблюдалось, всё вроде бы в правовом поле, однако цель рейда была достигнута путём злоупотребления правом.
В условиях «запущенной» стадии захвата компании главным нашим достижением на тот момент оказалось то, что мы отбили уголовную и субсидиарную ответственность собственника бизнеса по долгам атакуемого предприятия, а также сохранили часть его имущества.
Создание долга используется рейдерами для установления имущественного контроля над компанией, а имущественный контроль может быть довольно легко переведён в корпоративный контроль с помощью процедур банкротства.
Имущественный контроль используется либо для шантажа, когда владельцы бизнеса, опасаясь «отработки долга» становятся готовыми отдать бизнес-активы в счёт погашения долга (продать их за бесценок), либо для инициирования процедур банкротства с установлением в компании «своего» арбитражного управляющего, обеспечивающего нужный ход развития событий.
Корпоративный контроль используется для принятия в компании управленческих решений, либо меняющих структуру владения компанией (меняются собственники, либо меняются размеры долей, им принадлежащие), либо направленных на «санкционирование» отчуждения ключевых бизнес-активов третьим лицам по заниженным ценам.
Методы, используемые в рейдерских захватах и способы противодействия им:
1. Недружественный генеральный директор заключает от имени компании невыгодную сделку — такая сделка может за бесценок отчуждать третьим лицам важные бизнес-активы, либо создавать для компании угрозу возникновения большого долга
Способы противодействия:
- в уставе компании, а также трудовом договоре с генеральным директором (договоре ГПХ с управляющим) должны быть установлены ограничения на отчуждение генеральным директором важных бизнес-активов компании, ограничения по заключению сделок на крупные суммы без подписи/печати второго директора/бухгалтера/начальника юридического отдела/решения общего собрания участников компании;
- важные бизнес-активы на праве собственности принадлежат бенефициару бизнеса или SPV (специально созданным для держания активов компаниям), а основной операционной компании предоставляется лишь право пользования ими (аренда оборудования, лицензия на программное обеспечение и т.д.);
- введение в компании автоматизированной системы учёты договоров, подлежащих заключению в скором времени, чтобы любой участник компании или любое должностное лицо (в рамках своих полномочий) могли заблаговременно ознакомиться с будущими сделками и использовать своё право вето;
- введение в компании тендерной системы определения контрагентов с участием соответствующей комиссии, генеральный директор становится лишь подписантом.
2. Недружественные лица скупают долги компании (права требования к компании) у третьих лиц, аккумулируя у себя значительный объём задолженности компании для инициирования шантажа или банкротства
Способы противодействия:
- во всех договоры с участием компании вносить условие о запрете передачи третьим лицам требований к компании;
- привлечение дополнительного финансирования — акционерного (инвесторы) и(или) заёмного (банки и иные кредиторы) для того, чтобы выиграть время, не допустить кассового разрыва и исключить фатальный эффект в результате предъявления к компании требования по аккумулированной сумме задолженности недружелюбным лицом;
3. Недружественный партнёр/инвестор внезапно прекращает исполнение финансовых обязательств перед компанией, создавая в компании кассовый разрыв
Способы противодействия:
- В случае, если бизнес-партнёр/инвестор взял на себя обязательство финансировать компанию и от такого финансирования зависит работоспособность/платежёспособность компании, то нужно заранее предусмотреть лишение такого бизнес-партнёра/инвестора доли в компании быстро и вовнесудебном порядке с помощью опциона в случае, если такой бизнес-партнёр/инвестор внезапно прекратит финансирование. Как только бизнес-партнёр/инвестор прекращает финансирование компании, то срабатывает опцион и доля "провинившегося" бизнес-партнёра/инвестора выкупается другим партнёром по номинальной стоимости доли. Данный вариант позволяет, во-первых, устранить в компании назревающий корпоративный конфликт, а во-вторых, даёт возможность привлечь в «очищенную от недружелюбных элементов» компанию дополнительное финансирование за счёт других инвесторов или финансовых учреждений. В случае же наличия конфликта, связанного с наличием в компании неисполняющего финансовые обязательства лица, привлечь дополнительные финансовые ресурсы будет крайне затруднительно. Более того, бизнес-партнёр/инвестор, поставивший компанию в условия кассового разрыва, может пользуясь этим значительно понизить стоимость компании и предложить выкупить компанию за бесценок, что в условиях кассового разрыва является предложением, от которого бывает очень трудно отказаться.
4. Недружественные лица, захватывая корпоративный контроль через приобретение необходимого количества голосов на общем собрании участников компании (путём приобретения права залога доли в компании или подкупив других голосующих участников компании), могут поставить выгодного им генерального директора или проголосовать за отчуждение ключевых активов компании в пользу третьих лиц
Способы противодействия:
- Установить в уставе или корпоративном договоре запрет на предоставление в залог долей в уставном капитале компании (в соответствии с пунктом 2 статьи 358.15 гражданского кодекса РФ, если иное не установлено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения залога права участника общества осуществляется залогодержателем - а это очень опасно);
- С помощью корпоративного договора обязать участников общества присоединяться при голосовании по вопросам повестки дня общего собрания учасиников к голосу основного участника компании (бенефициара);
- Установить в уставе порядок созыва общего собрания участников общества посредством направления участникам компании уведомлений о проведении общих собраний участников компании по электронной почте (это поможет избежать проблем, связанных с утратой/опозданием бумажных писем, содержащих такие уведомления).
5. Недружественные лица, завладев базой данных о клиентах компании с помощью компании-близнеца переманивают клиентов, создавая в компании кассовый разрыв и роняяя стоимость компани до минимума, затем выставляют предложение о выкупе компании за бесценок
Способы противодействия:
- Обеспечение физическо-технической защиты базы данных клиентов компании используя методы шифрования баз данных и каналов взаимодействия сотрудников, сейфы, соглашения о неразглашения конфиденциальной информации сотрудниками компании пол угрозой значительных санкций.
Исходя из изложенного, в компании можно выделить 4 сектора безопасности: корпоративно-юридический сектор, корпоративно-технический сектор, имущественно-юридический, имущественно-технический.
Корпоративно-юридическая безопасность включает в себя:
- устранение возможности несанкционированного отчуждения генеральным директором ключевых бизнес-активов в пользу третьих лиц и совершения иных невыгодных компании (собственникам бизнеса) сделок;
- устранение возможности аккумулирования недружественными лицами голосов, необходимых для принятия общим собранием участников компании/советом директоров решений, невыгодных собственникам бизнеса;
- устранение в локальных документах компании (уставе компании) лазеек, позволяющих недружественным лицами аккумулировать у себя количество голосов, достаточных для принятия решений об отчуждении ключевых активов компании в пользу третьих лиц или присоединение компании к другой (недружественной) компании.
Корпоративно-техническая безопасность включает в себя:
- защиту печати, факсимиле, ЭЦП, баз данных, логинов и паролей и прочих средств идентификации лиц, принимающих управленческие решения, от попадания в руки недружественных лиц;
- обеспечение надёжного канала доставки юридически значимых уведомлений лицам, участвующим в управлении компанией.
Имущественно-юридическая безопасность включает в себя:
- устранение возможности создания в компании кассового разрыва с помощью резервных фондов денежных средств («спящих» оферов от инвесторов, заранее одобренных кредитов и так далее);
- устранение с помощью опционов участников компании, создающих условия для корпоративного конфликта посредством создания условий для кассового разрыва;
- устранение возможности влияния недружественными лицами на (других) совладельцев компании при принятии решений об одобрении невыгодных компании сделок — например, через использование корпоративных договоров (с неопределившимися/нейтральными участниками компании лучше заранее заключить корпоративный договор, обеспечивающий безопасность бизнеса);
- устранить возможность перевода кредиторами компании права требования по долгам компании без согласия компании (собственников бизнеса).
Имущественно-техническая безопасность включает в себя:
- устранение возможности несанкционированного получения недружественными лицами информации о долгах компании в целях противодействия аккумулирования ими значительного по величине долга компании.
Приведённый в компании перечень методов рейдерских захватов и способов противодействия им не является исчерпывающим, однако охватывает собой наиболее очевидные ситуации, с которыми могут столкнуться начинающие предприниматели.
По вопросам юридической защиты бизнеса обращаться по следующим контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380
Пожалуй лучший рассказ про попытку рейдерского захвата производственно-торговой питерской фирмы -
https://www.youtube.com/watch?v=DTNetdpRtE8
https://www.youtube.com/watch?v=zdS3CajJoCI
https://www.youtube.com/watch?v=3ofZ26eqiRE
https://www.youtube.com/watch?v=zauxuz4XS0c
Финал - https://www.youtube.com/watch?v=o_DZn0aGGRE
Суд - https://www.youtube.com/watch?v=5CyE4s3k70s
Эта история со счастливым концом, но часто бывает и по другому.
В этом примере не было никакого насилия и никого не увозили в лес - просто владелец не прочитал то, что ему принес его подчиненный на подпись. Согласовали один вариант устава, а на подпись подсунули исправленный вариант.
Как раз вчера посмотрела всю их историю захвата, ужасно, когда человек, которому доверяешь, делает такую подставу. Молодцы они, что отстояли свое!
Вадим Доча? 1000 лет его не видел!
А вот если заходят люди в масках и показывают постановление Шалинского районного суда Чеченской республики, согласно которому вы никакой не акционер и не собственник, а реальные акционеры совсем другие люди - вот это я понимаю, рейдерство. В нулевые был свидетелем истории, как пытались отжать таким образом совместное с итальянцами дочернее предприятие ФГУП ВЭИ имени В.И. Ленина. Но тогда вмешательство ФСБ быстро пресекло все это дело. Сейчас в Москве и Петербурге, наверное, такого не случается (но это не точно), а вот в регионах, к сожалению, до сих пор вполне типичная история
В Мск в начале 2000 чуть ли не каждый месяц писали в газетах и показывали по ящику, как захватывали недвижку предприятий - стряпается липовое собрание совета директоров, меняется директор, новы директор нанимает чоп, бойцы которого выносят старый чоп, выламывают двери бухгалтерии, забирают документы и печати.
Пока суд да дело - с арендаторами переоформляются договора аренды на "новую" фирму, или вообще, недвижка предприятия несколько раз перепродается.
Ой, а как нынче ВЭИ поживает?)
Ну, это в основном довольно-таки лайтовое рейдерство. Пункты 2 и 4 - это скорее внутрикорпоративная борьба, пункт 2 также известен как гринмейл, довольно распространенная во всем мире технология создания проблем с последующим корпоративным шантажом. Пункт 1 - это да, недружественный генеральный директор. Я сам в свое время был свидетелем того, как г-н Шаповалов сознательно почти довел до банкротства возглавляемый им легендарный ГИПХ, разработчик почти всех основных видов ракетного топлива. Сейчас он скрывается в Англии, в собственном замке Шотландии, откуда периодически раздает интервью, как у него отжали успешное предприятие. Что, видимо, красноречиво свидетельствует о заказчиках этой истории. И почему-то чаще всего такие истории случаются со стратегическими государственными предприятиями