🤖 Договор на разработку ПО: условия и нюансы 🤖

Современный мир и, в частности, бизнес сейчас активно цифровизируется, поэтому огромное количество современных компаний либо обращаются к кому-либо за разработкой приложений (программное обеспечение, далее «ПО») для себя, либо же и вовсе сами занимаются разработкой ПО на аутсорсе. По долгу своей работы я часто сталкиваюсь с такими договорами на разработку ПО и могу с полной уверенностью сказать, что часто они заключаются с огромным количеством ошибок. Это влечет претензии с обеих сторон, судебные разбирательства и штрафные санкции. Давайте разберемся, как всего это избежать и составить качественный договор на разработку ПО.

Существует несколько договорных конструкций, в которые вписывается разработка ПО. От того, какую именно модель выбрать, зависит и дальнейшее регулирование. К примеру, в подряде срок является существенным условием, и если его не оговорить, то договор будет признан незаключенным.
Существует 3 основных конструкции оформления договора на разработку ПО:
1) Договор возмездного оказания услуг;
2) Договор подряда;
3) Договор на создание произведения по заказу.

Договор возмездного оказания услуг регулируется ст. 779 ГК РФ и его отличительной особенностью является то, что он ориентирован больше на какие-то действия, не имеющие четкого результата. Как правило, на это всем всё равно, но услуги отличаются от работ тем, что работы имеют конкретный результат, а услуги нет. В случае же с разработкой ПО мы имеем конкретный результат – само ПО, поэтому договор оказания услуг нам не очень подходит. Его можно использовать для технической поддержки ПО, но не более 😱 Но судя по практике, именно этим договором чаще всего оформляется разработка ПО.

Договор подряда раскрыт в ст. 702 ГК РФ. Его предметом является выполнение определенных работ и передача результата заказчику. В принципе он подходит, и его нормы могут применяться к разработке ПО. Однако давайте пройдем дальше и убедимся в том, что гражданское законодательство предусматривает специальное регулирование для таких ситуаций.

Договор на создание произведения по заказу. Такая модель соглашения регулируется, в первую очередь, ст. 1296 ГК РФ. К нему также факультативно применяются нормы законодательства в области договора подряда, поскольку ст . 1296 ГК РФ определяет лишь ключевые особенности, а вот общие условия регулируются подрядными нормами 👍 Применять данную статью будет наиболее правильным вариантом, поскольку в рассматриваемой норме прямо говорится о разработке ПО!

Также не стоит еще и забывать о договоре авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Он тоже подходит для разработки ПО, но проблема заключается лишь в том, что исполнителем в таком договоре может выступать исключительно автор, а автор в соответствии со ст. 1257 ГК РФ это всегда гражданин (физическое лицо). Поэтому если исполнитель это какая-то компания, то договор авторского заказа заключить не получится.

Соответственно, определяющими нормами при составлении договора на разработку ПО являются ст. 1296 ГК РФ и глава 37 ГК РФ. Теперь давайте приступим к обсуждению тех условий, которые обязательно должны быть в договоре на разработку ПО 👇

В договоре следует конкретизировать ключевые особенности разрабатываемого ПО. Необходимо указать его наименование и все значимые характеристики. Крайне желательно (я бы даже сказал, обязательно) сделать техническое задание на разработку ПО, в котором можно подробно описать особенности создаваемого продукта (язык программирования, требования к программной совместимости, функциональные возможности ПО и т.п.).

К примеру, подобное условие, можно закрепить в договоре следующим образом:
1.1. По Договору Исполнитель обязуется по заданию Заказчику выполнить Работы по созданию Программного обеспечения, а Заказчик, в свою очередь, обязуется принять выполненные Работы и оплатить их в установленном Договором порядке.
1.2. Подробное описание объема Работ и требования к Результатам Работ по созданию Программного обеспечения указаны в Техническом задании, которое является неотъемлемой частью Договора (Приложение № 1 к Договору).

Независимо от того, являетесь вы заказчиком или исполнителем, условие об оплате является одним из наиболее ключевых. Необходимо определиться с моделью формирования вознаграждения: Fixed Price (фиксированная цена, которая не изменяется) или Time and Material (устанавливается ставка исполнителя за какую-то единицу времени, а по результатам работ перемножается количество часов на эту ставку) 🪙 Бывают и иные формы ценообразования, однако всё это важно зафиксировать в договоре.

Сюда помимо стоимости самих работ также следует отдельно включить вознаграждение за переход/отчуждение исключительных прав. Если есть какие-то вспомогательные расходы (например, стоимость материальных носителей или аренды облака), то их также следует указать.

Само по себе условие о вознаграждение может раскрываться как в договоре, так и в заявках (спецификациях) на выполнение работ. Это зависит от того, является договор разовым или рамочным.

Условие о вознаграждении, когда идет разбивка на постоплату и предоплату, может быть сформулировано похожим образом:

Обращайте внимание на раздел, который описывает переход исключительных прав на ПО. Если Вы заказчик, и Вам необходимо, чтобы исполнитель произвел полное отчуждение исключительных прав на созданное ПО, то формулировка в договоре должна звучать не как «Исполнитель предоставляет права Заказчику», а как «Исполнитель отчуждает права на разработанное Программное обеспечение Заказчику в полном объеме». Также в соответствии с п. 2 ст. 1296 ГК РФ Исполнитель оставляет за собой право использовать результат разработок в собственных нуждах, если иное не указано в договоре. Поэтому, если подобное использование не планируется, то важно прямо установить такой запрет в договоре ☝

Условие о передаче (полном отчуждении) исключительных прав на программный код можно включить как в сам договор на разработку приложения, так и сделать отдельный договор об отчуждении исключительных прав (или лицензионный договор в случае передачи прав). Помимо самого договора, необходимо составить акт перехода (отчуждения) исключительных прав, где будет фиксироваться момент перехода прав и передачи самого ПО.

Отдельное внимание стоит уделить способу передачи программного кода. Это может быть материальный носитель (например, флешка) или же облачные технологии 😶‍🌫 Во втором случае следует указать идентификационные данные, по которым будет осуществлен доступ к «облаку».

Это важный нюанс, поскольку в момент передачи ПО заказчику может казаться, что с продуктом всё в порядке, но в дальнейшем при эксплуатации будут выявлены скрытые деффекты. В этих целях желательно установить срок (гарантийный период), в течение которого исполнитель обязуется устранять все выявленные недостатки.

Если же вы исполнитель, то обращайте внимание на то, что бывают злоупотребления со стороны заказчиков, и вы можете устранять не только недостатки своей работы, но и модифицировать ПО. По этой причине ограничивайте срок исправления либо конкретным перечнем работ, либо определенным периодом (в течение 2-х месяцев).

Пример формулировки, которая больше защищает интересы заказчика, нежели исполнителя:

Здесь есть много нюансов, и на самом деле, это тема для еще одной статьи. Однако выделю ключевые моменты, которые стоит отметить в разделе «Ответственность сторон»:

Здесь, конечно же, лучше заключать отдельный документ – Соглашение о конфиденциальности (NDA). Однако если нет такой возможности, то условия конфиденциальности важно включить хотя бы в основной договор. Выделим основные условия конфиденциальности:

Существуют и иные условия (порядок ЭДО, запрет конкуренции), однако главное правило – нужно всё прописывать в договоре. Никаких устных договоренностей не должно быть.

🔥 Если Вам интересно больше полезных юридических лайфхаков в сфере бизнеса и IT, то подписывайтесь на мой Телеграм-канал 🔥 Там я делюсь многими крутыми наблюдениями и советами по тому, как можно защитить свою интеллектуальную собственность, общаюсь с IT-предпринимателями, раздаю бесплатные материалы и многое другое. Скорее подписывайтесь 👍