Защита интересов основателя бизнеса. Шаг первый

Совершенно очевидно, что бизнес, переступив планку годовых оборотов в 250 млн руб., не может существовать в рамках одного юридического лица. Требуется группа компаний. Среди причин: диверсификация бизнеса по направлениям, территории деятельности, продукту, группам клиентов, предопределяющая разную степень предпринимательских рисков. Различия в структуре собственности: состав и количество партнеров, необходимость привлечения инвестора. И даже особенности отношений с контрагентами, а также требования «внешней среды» (например, исключительность вида деятельности при получении лицензий и допусков).

Построение правильной, то есть идеально сбалансированной между рентабельностью и безопасностью, юридической структуры — занятие многоаспектное и довольно трудоемкое. Учитывая необходимость защитить интересы Основателя бизнеса и его партнеров, трудно гарантировать обеспечение владельческого контроля над всем бизнесом.Первый шаг на этом пути — подбор организационно-правовых форм субъектов группы, сопоставив их плюсы и минусы с нашими предпочтениями и особенностями ситуации, в которой находится бизнес.Традиционный выбор в среде частного бизнеса невелик: индивидуальный предприниматель (ИП) и общество с ограниченной ответственностью (ООО). Иногда акционерные общества (АО). Мы расширим ваш выбор. Профессиональными инструментами.

Эта форма организации бизнеса (назовем именно так, несмотря на округлившиеся глаза юристов) остается очень популярной, поскольку позволяет:

Привлекательно? Несомненно. За это ИП расплачивается ответственностью всем принадлежащим ему имуществом по неисполненным обязательствам. При этом не имеет значения, как оформлено право собственности: на ИП или на него, но как на физ.лицо (т.е. личным имуществом тоже). Хотя на сегодняшний день и владелец компании в случае банкротства по ее долгам тоже может ответить всем своим имуществом.

Одновременно у ИП есть существенные послабления в иных видах ответственности. Так, уклонение от уплаты налогов физическими лицами (ст.198 УК РФ) относится к преступлениям небольшой тяжести даже в особо крупном размере, что сказывается как на строгости наказания, так и на давности привлечения к ответственности. Хотя Следственный комитет РФ уже заявлял о желании уровнять здесь предпринимателей и организации.

Нередки случаи, когда, начав бизнес как индивидуальный предприниматель, собственник бизнеса концентрирует на себе и активную операционную деятельность, и функцию владельца активов. Обычно это свидетельствует о крайне низком уровне имущественной безопасности.

Кроме того, ведение деятельности в качестве предпринимателя препятствует полноценному вхождению партнеров в бизнес — с юридически зафиксированными объемом прав и обязанностей, долями в бизнесе, порядком распределения прибыли и так далее.

Владение Основателем бизнеса в статусе индивидуального предпринимателя недвижимым или иным ценным имуществом может быть оправдано лишь в случае последующей его передачи в пользование операционным компаниям. Это дает контроль над имущественным комплексом (то есть реализуется одна из трех зон владельческого контроля...но лишь одна!). А также обеспечивает источник официальных доходов собственника без избыточного налогообложения.

В случае с интеллектуальной собственностью ИП бывает и вовсе незаменим в связи с особенностями процедуры регистрации в Роспатенте или, например, доменных имен в Руцентре. У ИП без его ведома подобные активы отнять не получится, а у ООО иногда можно.

Но, Основатель в статусе ИП с имуществом — это максимально открытое участие в бизнесе. И, кроме низкой степени конфиденциальности, не забывайте, что любой ИП — смертен. И, как справедливо отмечено у Булгакова словами Воланда, «плохо то, что он иногда внезапно смертен». А действующее законодательство на 6 месяцев после смерти ИП — бессильно. Никакой возможности обеспечить бесшовную передачу предпринимательской деятельности иному лицу нет. Трудовые договоры прекращаются, банковские счета блокируются и т.д.

Не забывайте и о разводах и разделах имущества. Ну и в дополнение, ИП имеет крайне низкую репутацию в некоторых отраслях, а также не может заниматься отдельными видами деятельности (продажа алкоголя, например).

И все же ведение предпринимательской деятельности в статусе ИП выгодно по многим параметрам. Особенно, если его хозяйственные риски минимизированы за счет структурного подхода ко всей модели бизнеса.

Очевидно, что ООО пользуется наибольшей популярностью в бизнес-среде. И заслуженно. Ведь для его регистрации достаточно минимального уставного капитала в 10.000 рублей и 3 рабочих дня.

Между тем, ООО не такая уж простая игрушка, как кажется на первый взгляд.

Предполагается, что учредители ООО (правильно их называть — участники) принимают участие не просто капиталом, но и лично, деятельно так сказать. Из этого посыла и было выстроено все регулирование (местами не лучшее, не самое удобное и даже откровенно устаревшее).

Итак, чем может быть интересно ООО в целях структурирования бизнеса и проработки программы защиты его Основателя?

Все эти инструменты мы подробно разбираем в главах нашего таксБУКа...а теперь о минусах...Минусы ООО, как и плюсы, обусловлены спецификой участия — предполагается, что участвуют учредители в той же мере капиталом, в какой и личной.В ООО, как следствие, очень сложно принудительно исключить участника за безобразное поведение по отношению к интересам компании. Например за то, что он параллельно еще одно ООО открыл и занимается конкурирующей деятельностью, обладая инсайдерской информацией. Кроме того, некоторые решения в силу закона принимаются единогласно (к таким относятся и решения о реорганизации). Да и вообще излишняя прямолинейность законодателя иногда создает головную боль, особенно, если по сложившейся в России практике используется устав, бездумно скопированный из Интернета или правовых справочных систем.

Акционерные общества предполагают в первую очередь пассивное участие капиталом, а потому и не предоставляют, например, возможности выйти из общества, забрав, как в ООО, часть его имущества. Какие-либо активы компании можно получить только при ее ликвидации.Учитывая существующий порядок отчуждения акций, акционерное общество может пригодиться для реализации неочевидного владения, поскольку актуальный реестр акционеров ведет специализированный реестродержатель. Он же и отражает переход права на акции. Иными словами, АО — привлекательнее ООО, если Основатель бизнеса не хочет или не может открыто указываться в юридических собственниках. Сведения в ЕГРЮЛ имеются только в отношении акционеров, учредивших АО, а последующая смена акционеров в реестре не видна. За исключением единственного акционера, информация о котором с 01 сентября 2021 года должна отражаться в реестре. Кроме того, в соответствии с законом, принятым в 2021 году, ежегодно до 5 июля держатели реестров акционеров акционерных обществ предоставляют в Росстат сведения об акционерах и величине принадлежащих им акций.

Несмотря на указанные ограничения порой выбора АО в качестве формы ведения бизнеса достаточно для обеспечения интересов Основателя (например, когда непрестижно открыто владеть каким-то видом бизнеса).

Из плюсов

также возможность гибкого регулирования отношений акционеров посредством акционерного соглашения (в обиходе называемым корпоративным договором), возможность внесения возвратных безналоговых вкладов в имущество.Из минусов:

Производственный кооператив (ПК) — это объединение лиц (не менее 5) для трудового и иного участия. Количество не участвующих трудом лиц не может составлять более 25% от общего количества членов кооператива. При этом членами кооператива могут быть и юридические лица, а учитывая, что последние не могут нести «трудовые повинности», то и на них распространяется ограничение в 25%.

В кооперативе могут быть и наемные работники (не члены), но их не может быть более 30% от общего количества членов. На эту роль отлично подходит низкооплачиваемый и, как следствие, часто увольняющийся персонал.

Поскольку ПК — это коммерческая организация и, как следствие, нацелена на зарабатывание прибыли, то встает вопрос как ее распределять, имея ввиду, что кто-то из членов участвует своим трудом, а кто-то, возможно, внес только денежный пай.

Поэтому предусмотрены две формы получения пайщиками дохода: оплата труда как таковая, (с нее уплачиваются НДФЛ и взносы во внебюджетные фонды) и распределение прибыли. В свою очередь прибыль можно поделить в соответствии:

Так же из плюсов — возможность создания неделимого фонда, на имущество которого не обращается взыскание по личным долгам пайщиков. А также возможность гибкой регламентации условий включения/исключения пайщиков из кооператива.

Важные минусы: нет возможности заключения корпоративного договора или аналогичного соглашения и не все налоговые льготы при корпоративном финансировании распространяются на кооперативы.

Если образно описать суть полного товарищества, то выйдет следующее: 2 и более лица, каждый из которых ведет свою собственную коммерческую деятельность (поэтому участниками товарищества могут быть только ИП или юридические лица), имеют непреодолимое желание работать под единой вывеской, получая экономический эффект от объединения усилий. С течением времени участники могут меняться, а товарищество с накопленным опытом остается.

А что за статус у этой «общей вывески»? Полное товарищество — это юридическое лицо, порядок деятельности и структура которого определяется исключительно, а значит очень гибко, учредительным договором между участниками. Это и делает полное товарищество весьма любопытной конструкцией с точки зрения группы компаний.

Из экономической сути такого объединения выросло и правило субсидиарной (дополнительной) ответственности участников по обязательствам товарищества. По этой же причине, с точки зрения налогообложения, налог на доходы должен образовываться на уровне участников товарищества, а не на уровне товарищества. Вместе с тем, учитывая, что полное товарищество это отдельная организация, налоги с доходов платит и само товарищество, и товарищи. Но по своей ставке.

Симпатичная форма организации юридических лиц, регулируемая Федеральным законом «О хозяйственных партнерствах» с 2011 года. Такая коммерческая организация должна иметь по меньшей мере двух партнеров (как физические так и юридические лица, в том числе и иностранные), а раздуть его можно аж до 50. Создать партнерство можно только «с нуля», из уже имеющегося юридического лица реорганизация в партнерство запрещена законом. В свою очередь само партнерство может реорганизоваться только в акционерное общество.

Партнеры вправе условия сотрудничества, какими бы те ни были «хитрыми», заключить в объятия гибкого и, одновременно, юридически несокрушимого соглашения об управлении партнерством. Такое соглашение имеет приоритет над уставом и может предусматривать интересные штуки:

На этом с перечислением субъектов для вашей группы компаний пока (именно пока) все! Ведь есть еще некоммерческие организации, у которых тоже бывают существенные преимущества и налоговые льготы. Но с ними нужно разбираться отдельно.

Остается напомнить, что окончательное решение при выборе набора субъектов зависит от совершенно конкретной совокупности факторов:

Чем точнее будет определен набор свойств для каждого субъекта, тем, конечно, будет меньше пространства для будущего маневра, но тем экономичнее и устойчивее группу компаний в конечном счете можно получить. А главное — тем прозрачнее. В которой менеджменту среднего звена будет сложнее ловить свою «рыбку». Конечно, можно круглый год на «всесезонке» ездить. Но со специализированной летней и зимней - получается и динамичнее, если душа тяготеет к динамичной езде, и безопаснее, если надежность для вас важнее рентабельности.

Кстати, подробно о юридических инструментах мы расскажем на нашем офлайн мероприятии "Остаться в живых 2025" в Москве.