Экспортный контракт. Как избежать ошибок при составлении международных договоров
Анна Руднева – сооснователь экспортной консалтинговой компании — neraconsult.com про то, как не допустить ошибок при составлении ВЭД-контракта.
Думаю вы со мной согласитесь, что самый важный документ ВЭД сделки – это контракт.
Последние 3 года "подарили" миру такое количество законодательных актов, санкционных списков, временных постановлений, указов и тд, что нагрузка на специалистов в области ВЭД: от юристов до таможенных представителей, напоминает бетонную плиту.
Всем коллегам сил, терпения и профессионализма!
Мы часто в своей практике сопровождаем сделки, а значит аудируем и корректируем ВЭД-контракты. Регулярно проходим обучение и актуализируем информацию, в части оформления самого главного документа международных сделок.
В этой статье мы постарались собрать, на наш взгляд, все топовые ошибки и «белые пятна» большинства контрактов, которые дают забуксовку в принятии решения идти/не идти в суд, усложняют процесс сбора документов и начинают работать против вас, а также несут много боли, разочарования от собственной поспешности.
Подробно разберем варианты устранения ошибок и покажем примеры формулировок.
Важно сказать, что примеры формулировок для ВЭД-контрактов носят рекомендательный характер и не являются исчерпывающими. Как говориться: все трюки выполнены профессионалами, не пытайтесь повторить в домашних условиях.
Ошибка 1. Отсутствие идентификации товара в разделе «Предмет контракт».
Российский бизнес любит в этой части ссылаться на спецификации и/или приложения, но если дело доходит до суда, то предмет (товар/услуга) являются важным идентификатором предмета спора.
Какой выход:
1) Если у вас широкий ассортимент товара, вы можете в предмете контракта написать, например:
- Косметические средства торговой марки N.
- Пластиковые окна и комплектующие к ним.
- Электротехническое оборудование и комплектующие к ним.
2) Несколько примеров предмета контракта для услуг:
- Дизайн работы для выставки N (проект/макет 36 м2).
- Разработка программного модуля для сайта компании N.
- Транспортные услуги по маршруту точка А-точка Б
- Строительные работы по возведения малоэтажного здания город N
Вам в помощь:
- Посмотреть описание товара в декларации о соответствии или в описании кода ТН ВЭД;
- По услугам смотреть здесь - Приказ Росстата от 02.07.2012 N 373 "Об утверждении и внедрении Классификатора услуг во внешнеэкономической деятельности (КУВЭД) в систему государственной статистики".
По этой ошибке еще важно, чтобы все ваши приложения/спецификации были у вас на руках с отметками о подписании всех сторон контракта.
Ошибка 2. Отсутствие описания претензионного порядка в структуре контракта.
Необходимо описать порядок оформления претензии: как, куда её направить, срок рассмотрения и предоставления ответа, какой документ будет являться конечным для сторон.
Например, составьте отдельным документом к контракту: соглашение об урегулировании претензии № 113 от 25 мая 2023 года.
Тонкие моменты:
- Если вы написали претензию партнёру, он на неё ответил, но не исполнил, то претензионный порядок аннулируется и должен быть вновь открыт перед походом с заявлением в суд;
- В ряде государств вам откажут в приёме заявления в арбитражный суд, если у вас в контракте есть претензионный порядок, но вы его не стали соблюдать.
- Другой вариант – вы НЕ указали претензионнный порядок в контракте, но он есть в праве страны, где вы выбрали себе арбитраж, тогда всё равно проходить.
Выход такой: включать и описывать.
Ошибка 3. Указано неверное наименование международного арбитражного суда или указано название с ошибкой, и/или в сокращённой форме.
Например, вы выбрали применимое право к вашему контракту – право Российской Федерации, но ваш партнёр из Казахстана хочет в случае суда быть у себя дома.
Тогда смотрим международный арбитраж в Казахстане, находим (если есть) выбираем и вносим в контракт полное наименование - ТОО Казахстанский международный арбитражный (третейский) суд г. Астана. Сокращенное название в соответствии с регламентом KIAC.
В помощь:
Хорошо бы зайти на сайт суда и изучить его регламент, для того чтобы понять имеете вы возможность назначить себе 1 арбитра или нет + указать это в контракте.
Зачем это?
Указывать в контракте в разделе про арбитраж 1 судью дешевле. Если оставляем формулировку в соответствии с регламентом суда, а в регламенте при стандартом обращении состав 3 судьи, то сумма расходов по судебному процессу увеличивается в 3 раза.
В России правильно указывать – Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС) г. Москва.
Ошибка 4. Не указано совсем или указано с ошибкой применимое право к контракту.
В контракте необходимо полностью прописывать применимое право.
Срочно убрать и стереть с листов контракта формулировки: право истца или ответчика.
В контрактах на ЕАЭС или СНГ часто пишут право РФ, так тоже НЕ правильно, исправляйте.
Например: Применимое право к контракту – право Российской Федерации.
Из актуального:
Сейчас на отечественное право соглашаются всё меньше и меньше иностранных партнёров.
Возникает вопрос: где искать альтернативы?
Азиатские арбитражи в Гонконге (HKIAC) и Сингапуре (SIAC) – они имеют статус постоянного действующих учреждений в России и аккредитованы Минюстом.
Популярность набирает Дубайский международный арбитраж (DIAC), Каирский региональный центр международного коммерческого арбитража (CRICA) и Стамбульский арбитражный центр (ISTAC).
Можно выбирать право стран СНГ, где есть международный арбитражный суд и возможность ведения консультаций/процесса на русском языке.
Торгуйтесь, уступите где-то по условиям, но оставьте за собой возможность выбрать суд себе "по карману".
Ошибка 5. Аннулирование доконтрактных договорённостей и юридическая сила скан-документов.
Часто эти пункты не пишут в прочих условиях или заключительных положениях, от выбора места суть ошибки не меняется.
Тут два момента:
Момент 1.
Проверяйте есть у вас такие формулировки или нет:
«Вся переписка и договорённости до подписания настоящего контракта теряют свою силу.»
Почему так важно или неочевидная опасность:
Увеличилось число исков в международный арбитраж по переговорам до контракта. Многие страны не заключают ВЭД-контракты, это у нас норма носит обязательный характер.
Коммерческое предложение/оффер или инвойс в email может расцениваться, как приглашение к сделке и вам могут выставить иск за отказ от исполнения своего предложения.
Обычно как?
Мы отправили КП, клиент пропадает, мы тоже забываем.
Как себя обезопасить:
- При отправке коммерческой информации, например, напишите: «Информационное письмо в ответ на запрос от компании Т и не является офертой» ;
- Дополнительно укажите срок актуальности информации, например – «Предложение действительно в течении 5 рабочих дней». Это и с точки зрения эффективности продаж полезно.
Момент 2.
Проверяйте у себя, формулировку:
«Настоящий контракт, а также дополнения и изменения к нему имеют юридическую силу, если они выполнены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями обеих сторон. С целью высокой эффективности в решении текущих проблем, связанных с этим контрактом, Стороны заявляют, что документы, переданные другой Стороне с использованием информационных каналов связи (электронная почта, факсимильная связь) действительны до момента получения оригиналов документов.»
Плюс указать уполномоченных представителей сторон контракта включая email.
Спец заметки:
Внедрите инструмент заверения деловой репутации зарубежного партнёра.
Как?
- Запрашиваем заверение данных по компании на предмет санкционных списков по товарам и юр лицам.
- На бланке организации иностранного партнёра, обязательно с датой и подписью уполномоченного лица, ссылкой на текущие действующие документы.
- Можно оформлять через страновые ТПП по месту нахождения иностранного партнёра.
Заниматься проектом контракта важно еще на этапе переговоров и торга, пока вы ещё не сказали: «Да» своей подписью и печатью.
Конечно, например, при экспортных сделках в 100% предоплату, можно сильно не переживать, но что, если что-то пойдёт не так, как например в последний год? Как быть с теми штрафными санкциями, на которые вы себя подписали?
Коллеги, учится на чужих ошибках гораздо приятнее, поэтому берите на заметку.
Выделите время, приходите к нам – вместе соберём безопасную структуру ВЭД-контракта для вас, покажем где можно уступить, а где стоит отстоять позиции.
Напишите в комментариях, где вам помогал или играл против вас ВЭД-контракт?
За аудитом ВЭД-контракта и сопровождением сделки -> neraconsult.com
Еще больше материалов про выход на международные рынки — в нашем канале Telegram.