Как правильно оформить отношения с инвестором? Инструкция от инвестиционного юриста
Для оформления отношений с инвестором нужно определиться со схемой инвестиционной сделки — то есть способом, посредством которого в бизнес будут заводиться деньги (инвестиции). Схема (вид) инвестиционной сделки напрямую влияет на то, как будут оформляться отношения с инвестором и какие документы для этого будут использоваться.
В статье приводится простая и понятная инструкция по оформлению отношений с инвестором.
Оформление отношений с инвестором включает в себя оформление 2 видов документов в рамках инвестиционной сделки:
- операционных документов — документов, оформляющих трансфер (переход) денег (инвестиций) от инвестора в компанию (бизнес) и трансфер доли (акции) компании к инвестору;
- обеспечительных документов — документов, обеспечивающих исполнение операционных документов и непосредственно направленных на регулирование отношений между инвестором и получателем инвестиций (предпринимателем, участниками/акционерами компании, менеджментом компании).
Оформление операционного документа (документов) уже можно считать оформлением инвестиционной сделки, однако на практике без оформления обеспечительных документов не обходится почти ни одна инвестиционная сделка.
Разберём какие виды (схем) инвестиционных сделок существуют и какие операционные и обеспечительные документы необходимо составить при каждом из них в целях грамотного оформления отношений с инвестором.
Существует 7 возможных способов оформления инвестиций в бизнес, 5 из которых являются наиболее популярными и востребованными:
1. Простой заём
При простом займе инвестор предоставляет инвестиции [деньги] бизнесу под "проценты годовых", тело займа и проценты возвращаются инвестору в соответствии с утверждённым графиком.
Используется в тех случаях, когда в бизнесе уже налажен стабильный денежный поток (выручка/прибыль) и можно серьёзно не беспокоиться о кассовом разрыве, но при этом нет намерения впускать инвестора в компанию (давать ему долю), либо бизнес ведётся физическим лицом, а не компанией (юридическим лицом).
В рамках инвестиционной сделки по модели простого займа оформляются:
- операционные документы (обязательно): договор простого займа (простая письменная или электронная форма договора без нотариального удостоверения), решение компетентного органа компании об одобрении займа (если заёмщик — компания и сделка займа — крупная);
- обеспечительные документы: если получатель инвестиций — компания и сумма инвестиций значительная, то [опционально] новая версия устава компании, [опционально] корпоративный договор между инвестором и участниками/акционерами компании.
2. Инвестиционный заём
При инвестиционном займе инвестор предоставляет инвестиции [деньги] под проценты от оборота (выручки) или прибыли бизнеса, тело займа и проценты возвращаются инвестору вплоть до достижения заранее определённой отсечки — предельного срока выплат или предельной суммы выплат.
Используется в тех случаях, когда бизнес хоть и генерирует выручку/прибыль, но такой поток ещё не является стабильным, либо когда предприниматель хочет снизить вероятность кассового разрыва в бизнесе, погашая обязательства по займу за счёт процента от прибыли или выручки компании, либо если модель простого займа не подходит по идеологическим соображениям (например, в контексте исламского банкинга).
В рамках инвестиционной сделки по модели инвестиционного займа оформляются:
- операционные документы (обязательно): договор инвестиционного займа (простая письменная или электронная форма без нотариального удостоверения), решение компетентного органа компании об одобрении займа (если заёмщик — компания и сделка займа — крупная);
- обеспечительные документы: [опционально] новая версия устава компании, [обязательно] корпоративный договор между инвестором и участниками/акционерами компании, [опционально] соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NDA), [опционально] соглашение о неконкуренции, [опционально] терм-шит (соглашение о будущих условиях основной сделки и поведении сторон до подписания основной сделки).
3. Конвертируемый заём
При конвертируемом займе инвестор предоставляет инвестиции [деньги] компании по модели простого или инвестиционного займа, а тело займа и проценты инвестору либо не возвращаются в связи с погашением обязательств по займу в обмен на долю в компании при наступлении определённых обстоятельств, либо возвращаются в соответствии с утверждённым графиком, либо возвращаются до достижения заранее определённой отсечки — предельного срока выплат или предельной суммы выплат.
Используется, когда у инвестора и (или) владельцев бизнеса нет уверенности в том, что стоит вводить инвестора в компанию (предоставлять ему долю в бизнесе), либо когда такая уверенность есть, но нет понимания оценки стоимости компании (соотношения размера инвестиций и предоставляемой инвестору доли в бизнесе).
В рамках инвестиционной сделки по модели конвертируемого займа оформляются:
- операционные документы (обязательно): сам договор конвертируемого займа (нотариальная форма), единогласное решение общего собрания участников (далее - ОСУ) компании о согласии на заключение договора конвертируемого займа, утверждении его условий и увеличении уставного капитала на основании заявления инвестора о внесении вклада
(нотариальная форма), заявление инвестора о внесении вклада (инвестиций) в уставный капитал, требование инвестора о конвертации займа в долю в компании; - обеспечительные документы: [обязательно] новая версия устава компании, [очень рекомендуется] корпоративный договор между инвестором и участниками/акционерами компании, [опционально] соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NDA), [опционально] соглашение о неконкуренции, [опционально] терм-шит (соглашение о будущих условиях основной сделки и поведении сторон до подписания основной сделки).
4. Приобретение инвестором доли в компании через внесение вклада и увеличение уставного капитала компании
Используется когда в бизнесе ещё не налажен стабильный денежный поток (выручка/прибыль) и в таком случае инвестиции приобретают характер венчурных (высокорисковых), либо когда необходимым является вхождение инвестора в компанию без отсрочки по времени как, например, в случае с конвертируемым займом.
Данная модель является самой популярной в российской юрисдикции, если необходимо предоставить инвестору долю (акции) в компании и завести инвестиции cash-in (то есть юридическим и фактическим получателем инвестиций является сама компания, а не совладелец компании как в случае продажи доли инвестору по модели cash-out).
В рамках инвестиционной сделки по модели приобретения инвестором доли в компании через внесение вклада и увеличение уставного капитала компании оформляются:
- операционные документы (обязательно): заявление инвестора о внесении вклада (инвестиций) в уставный капитал компании с указанием предлагаемых параметров инвестиционной сделки, решение ОСУ компании о принятии вклада от инвестора и увеличении уставного капитала (нотариальная форма), новая версия устава компании;
- обеспечительные документы: [очень рекомендуется] корпоративный договор между инвестором и участниками/акционерами компании, [опционально] опцион на выкуп доли инвестора в случае нарушения им каких-либо обязательств, [опционально] соглашение о неконкуренции и неразглашении конфиденциальной информации, [опционально] терм-шит (соглашение о будущих условиях основной сделки и поведении сторон до подписания основной сделки).
5. Внесение инвестиций в бизнес через приобретение инвестором казначейской доли компании
Используется, когда, во-первых, в компании имеется казначейская доля, что бывает крайне редко, во-вторых, срок внесения инвестиций составляет более 6 месяцев, в-третьих, увеличивать уставный капитал компании нецелесообразно, а инвестиции должны быть кэш-ин (то есть получателем инвестиций должна являться сама компания).
Сделка по покупке инвестором казначейской доли (акций) компании позволяет быстрее всего ввести в компанию cash-in инвестиции (по сравнению с другими моделями оформления инвестиций в бизнес).
В рамках инвестиционной сделки по модели внесения инвестиций в бизнес через приобретение инвестором казначейской доли компании оформляются:
- операционные документы (обязательно): единогласное решение ОСУ компании о продаже казначейской доли, договор купли-продажи казначейской доли (простая письменная форма);
- обеспечительные документы: [опционально] новая версия устава компании, [опционально] корпоративный договор между инвестором и участниками/акционерами компании, [очень рекомендуется] опцион на выкуп доли инвестора в случае нарушения им каких-либо обязательств, [опционально] соглашение о неконкуренции и неразглашении конфиденциальной информации, [опционально] терм-шит (соглашение о будущих условиях основной сделки и поведении сторон до подписания основной сделки).
6. Внесение инвестором инвестиций в виде вклада в имущество компании в качества участника компании
Используется, когда, во-первых, инвестор уже является участником компании (владельцем доли в компании), во-вторых, не хочется (нецелесообразно) увеличивать уставный капитал компании и изменять соотношение долей участников, в-третьих, инвестиции должны быть невозвратными и заводиться по модели кэш-ин (то есть получателем инвестиций должна являться сама компания).
В рамках инвестиционной сделки по модели внесения инвестором инвестиций в виде вклада в имущество компании оформляются:
- операционные документы (обязательно): решение ОСУ компании о непропорциональном внесении участниками компании вкладов в имущество компании, новая версия устава (если устав не содержит положения о непропорциональном внесении вкладов в имущество);
- обеспечительный документ: [очень рекомендуется] опцион на выкуп доли инвестора в случае нарушения им обязательств по внесению вкладов.
7. Финансирование инвестором бизнеса во исполнение договора о совместной деятельности (простого товарищества), заключенного между инвестором и предпринимателем
Используется, когда инвестор (инвесторы) и предприниматель (предприниматели) намерены объединить усилия/капиталы для достижения общих бизнес-целей, но не хотят для этого объединяться в рамках одного юридического лица, хотят распределить риски бизнеса пропорционально вложенным вкладам, а также если в качестве инвестиций вносятся не только деньги, но и иные активы.
В рамках инвестиционной сделки по модели финансирования инвестором бизнеса во исполнение договора о совместной деятельности (простого товарищества) оформляются:
- операционный документ (обязательно): договор о совместной деятельности (простого товарищества);
- обеспечительный документ: [опционально] опцион на выкуп доли инвестора в какой-либо успешной компании в случае нарушения им обязательств.
Устав компании: главный документ компании, регулирующий и оформляющий отношения получателя (получателей) инвестиций с инвестором, поскольку именно в нём фиксируются основные правила игры, взаимные права и обязанности инвестора и иных участников сделки/компании, правила управления компанией и так далее. Об уставе подробно можно почитать здесь.
Корпоративный договор (договоры): наиболее гибкий и очень важный документ, оформляющий отношения между инвестором (инвесторами) и получателями инвестиций (участниками/акционерами, самой компанией в лице её менеджмента). Корпоративный договор является надстройкой над уставом, корпоративный договор не может противоречить уставу компании, но может уточнять и временно приостанавливать действие правил, установленные уставом. О корпоративном договоре подробно можно почитать здесь и здесь.
Опцион: его особенностью является то, что он может быть и операционным документом, и обеспечительным. Опционы не всегда применяются при оформлении отношений с инвестором, однако в последнее время, в том числе, благодаря стараниям автора статьи, становятся всё более популярными и востребованными в контексте оформления инвестиционных сделок, например, в целях защиты от просрочки перечисления инвестором инвестиций, невыполнения тем или иным участником инвестиционной сделки тех или иных обязательств и так далее. Об опционах подробно можно почитать здесь, здесь и здесь.
Терм-шит: документ, подписываемый участниками инвестиционной сделки до оформления всех остальных документов инвестиционной сделки и направленный на регулирование отношений на самой ранней стадии (этапе переговоров, due diligence и так далее) - терм-шит в России используется нечасто, почитать о нём подробно можно здесь.
Соглашение о конфиденциальности и соглашение о неконкуренции: часто включаются в состав других документов инвестиционной сделки (корпоративного договора, терм-щита, договора инвестиционного займа и так далее), однако могут оформляться в виде отдельных документов. Мифы о том, что указанные документы не имеют юридического характера (не поддерживаются судами) - являются ложными. Подробно почитать об этом, в том числе с конкретными примерами из судебной практики, можно здесь и здесь.
По вопросам оформления отношений с инвестором, отношений между бизнес-партнёрами, корпоративных и инвестиционных сделок обращаться по указанным ниже контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380