Корпоративная (управленческая) структура компании: общее собрание участников, совет директоров, генеральный директор (директора). Как её оптимизировать и использовать новые возможности на практике — рекомендации юриста

Грамотно выстроенная корпоративная структура компании — залог качественного управления бизнесом. То, какова будет эта структура, как будут распределены полномочия между органами управления и насколько оперативно и качественно они смогут принимать решения, определяется, в первую очередь — уставом компании, затем внутренними положениями компании и в, некоторой степени, корпоративными договорами.

О том, из каких органов управления может состоять корпоративная структура компании и как её оптимизировать с помощью некоторых юридических инструментов — эта статья.

Поскольку абсолютное большинство компаний в России инкорпорированы в организационно-правовой форме ООО, то в данной статье я буду рассматривать скрытое владение бизнесом в контексте этого вида юридического лица.

В корпоративную структуру компании могут входить:

В зависимости от специфики бизнеса, управления и сложившихся между участниками компании отношений, структура компании, а также полномочия органов управления могут быть разными.

Разберём подробно суть этих органов управления, их полномочия и способы оптимизации их работы.

Общее собрание является главным органом управления, имеющим всю полноту власти в компании.

Совет директоров имеет подчинённый общему собранию характер и в зависимости от предусмотренной уставом компетенции может являться либо реально управленческим органом, либо органом аналитическим (совещательным), имеющим цель предоставление общему собранию и(или) генеральному директору (директорам) рекомендаций по управлению компанией и ведению бизнеса.

Совет директоров (если уставом предусмотрено, что это управленческий орган) может также издавать обязательные к исполнению генеральным директором (директорами) решения.

Генеральный директор — единоличный исполнительный орган компании, реализующий операционную деятельность компании и решающий повседневные вопросы управления в соответствии с компетенцией, предусмотренной уставом компании.

В соответствии с п. 3 ст. 65.3 Гражданского кодекса РФ уставом компании может быть предусмотрено предоставление полномочий генерального директора нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких генеральных директоров, действующих независимо друг от друга.

Более подробно поговорим об этом далее.

Деятельность общего собрания участников компании (далее — общее собрание), в основном, регулируется статьями 32 — 39 Закона об ООО и уставом конкретной компании.

Согласно ст. 34 Закона об ООО общее собрание проводится в компании не реже 1 раза в год не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового [календарного] года.

Общее собрание может созываться неограниченное количество раз по мере необходимости.

Я не буду здесь далее раскрывать базовую информацию об общем собрании, с неё можно ознакомиться самостоятельно в указанных статьях Закона об ООО. Далее я акцентирую внимание на менее очевидных вещах.

На практике мы часто встречаем уставы компаний, в соответствии с которыми по старинке созыв общего собрания осуществляется посредством бумажных писем, отправляемых по почте. В современных условиях, когда многие люди живут в разных городах и даже странах, такой способ создаёт ненужные дополнительные риски возникновения корпоративных конфликтов.

В современных детально проработанных уставах мы предусматриваем созыв общего собрания посредством писем по электронной почте и СМС. Это значительно снижает риски неполучения уведомления о созыве общего собрания участниками компании и, как следствие, значительно снижает риски возникновения корпоративных конфликтов.

Вот так могут выглядеть положения устава компании, предусматривающие удобный (электронный) способ созыва общего собрания:

Дублирование сообщений о созыве общего собрания по электронной почте и посредством СМС обеспечивает надёжность доставки указанных сообщений. Более того, указанные сообщения из указанных каналов коммуникации невозможно удалить в одностороннем порядке и невозможно отправить пустой лист, как в случае с бумажными почтовыми отправлениями.

Для того, чтобы внедрить в компании указанный способ созыва общего собрания участников компании, конечно же, необходимо включить соответствующие положения в устав компании.

Вопреки распространённому мнению, в ООО отсутствует единый для всех компаний "контрольный пакет акций (контрольная доля)". В каждой конкретной компании может устанавливаться (и, как правило, устанавливается) свой уникальный "контрольный пакет". Более того, такой "контрольный пакет", как правило, устанавливается отдельно в отношении тех или иных вопросов компетенции общего собрания.

Даже если участник компании владеет долей 99 %, он может совершенно не иметь полной власти в компании, поскольку уставом компании может быть предусмотрено, что все решения на общем собрании участников компании должны приниматься единогласно. В этом случае без голоса другого участника (участников), владеющего (владеющих) долей (долями) в размере оставшегося 1 %, принять ни одно решение на общем собрании участников компании не получится.

Таким образом, для того, чтобы говорить об уровне власти того или иного участника в компании, необходимо посмотреть, что по этому поводу прописано в уставе компании.

Общая компетенция общего собрания участников компании устанавливается ст. 33 и иными статьями Закона об ООО, однако, как правило, она детализируется уставом компании.

В большинстве уставов, над которыми мы работаем, мы (согласовывая это я клиентом) определяем компетенцию общего собрания участников следующим образом (она может несколько меняться исходя из потребностей клиента):

1. определение основных направлений деятельности общества, дополнение устава иными направлениями деятельности или исключение из устава каких-либо направлений деятельности, а также принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2. утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;

3. образование (назначение) и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества (генерального директора), принятие решений о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с исполнительным органом или управляющим;

4. одобрение выполнения генеральным директором работы по совместительству в других организациях, наложение взысканий генеральному директору общества (управляющему);

5. избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) Общества;

6. утверждение годовых отчётов и годовых бухгалтерских балансов;

7. одобрение/утверждение бюджета (сметы расходов) на 1 (один) год с разбивкой на каждый месяц и его изменение, утверждение годового фонда оплаты труда в обществе, включая систему премирования;

8. формирование, ликвидация и использование резервного фонда и иных фондов Общества;

9. принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками Общества пропорционально долям участников Общества;

10. принятие решения о распределении чистой прибыли Общества между участниками общества непропорционально долям участников общества;

11. внесение в устав общества, изменение и исключение из устава общества положений, предусматривающих иной (отличный от предусмотренного законодательством) порядок распределения прибыли между участниками Общества;

12. утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества), за исключением документов, утверждение которых настоящим Уставом отнесено к компетенции Совета директоров или генерального директора (управляющего);

13. утверждение Положения об оплате труда, премировании и бонусах;

14. утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, в том числе утверждение положения о внутрихозяйственном контроле, положения о порядке расходования денежных средств, документальных проверках и ревизиях;

15. принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

16. принятие решения о проведении аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчётности общества, назначение аудиторской организации (индивидуального аудитора) общества и определение размера оплаты её (его) услуг;

17. принятие решений об одобрении крупных сделок общества в случаях, предусмотренных статьей 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также сделок или совокупности сделок, имеющих одного контрагента и общую хозяйственную цель, сумма которых превышает 10 (десять) миллионов рублей;

18. решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

19. одобрение сделок, связанных с выдачей или получением обществом займов, кредитов и поручительств, независимо от суммы сделки;

20. одобрение сделок, связанных с отчуждением и возможностью отчуждения, обременением или возможностью обременения обществом исключительных (имущественных) прав на результаты интеллектуальной деятельности и/или средства индивидуализации (кроме случаев приобретения прав на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации), независимо от суммы сделки;

21. определение порядка предоставления денежной компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом, переданным в пользу общества в оплату доли общества;

22. увеличение уставного капитала общества за счёт имущества общества;

23. внесение в устав общества или исключение из устава общества положений об ограничении максимального размера доли участника общества, об ограничении возможности изменения соотношения долей участников Общества;

24. принятие решений о внесении участниками общества вкладов в имущество общества, определение размеров и формы вкладов;

25. принятие решений о внесении участниками общества вкладов в имущество Общества непропорционально долям участников общества, определение размеров и формы вкладов;

26. утверждение на основании отчета независимого оценщика денежной оценки имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами;

27. увеличение уставного капитала общества за счёт дополнительных вкладов участников общества, определение общей стоимости дополнительных вкладов, установление единого для всех участников общества соотношения между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли, установление срока внесения дополнительного вклада;

28. увеличение уставного капитала общества по заявлению участника общества или третьих лиц, принятие решения об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости об изменении размеров долей участников общества;

29. внесение в устав общества и исключение из устава общества положений, устанавливающих внесение вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положений, устанавливающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество Общества;

30. принятие решения о выплате кредиторам участника действительной стоимости доли (части доли) этого участника общества, на имущество которого обращается взыскание, обществом или остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества;

31. внесение в устав общества и исключение из устава общества положений, устанавливающих иной (отличный от предусмотренного законодательством) срок выплаты участнику общества действительной стоимости его доли в уставном капитале общества;

32. принятие решения о продаже принадлежащей обществу доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продаже доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю;

33. решение о распределении долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу, между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или о предложении для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или) третьим лицам;

34. утверждение порядка проведения общего собрания участников Общества;

35. решение о возмещении расходов на подготовку, созыв и проведение общего собрания в случаях, предусмотренных законодательством;

36. внесение в устав общества, изменение и исключение из устава общества положений об установлении иного (отличного от установленного законодательством) порядка определения числа голосов участников общества;

37. внесение в устав положений о совете директоров (а также изменение или исключение из устава таких положений), образование (созыв) совета директоров, определение его компетенции, количественного и качественного состава, срока полномочий созываемого совета директоров, утверждение Положения о совете директоров, избрание и прекращение полномочий одного, нескольких или всех членов совета директоров общества, расформирование (прекращение деятельности) Совета директоров в любое время;

38. принятие решения о выплате членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей вознаграждения и (или) компенсации расходов, связанных с исполнением указанных обязанностей, утверждение размеров указанных вознаграждений и компенсаций;

39. создание филиалов и открытие представительств общества, избрание руководителей филиалов, представительств;

40. принятие решения об участии, изменении размера участия (доли/пакета акций) или прекращении участия общества в других коммерческих организациях, в том числе путём создания (в том числе в зарубежных странах), реорганизации, ликвидации таких организаций или путём приобретения или отчуждения всех или части акций, паев или долей в уставных капиталах таких (в том числе зарубежных) организаций; изменение объёма прав и обязанностей (включая, но не ограничиваясь, конвертацию, изменение класса акций, дробление, консолидацию, погашение и т.д.) акционера, участника или владельца паев коммерческих и некоммерческих организаций;

41. предоставление участникам общества (или определенному участнику) дополнительных прав, а также ограничение или прекращение дополнительных прав, предоставленных всем участникам Общества;

42. ограничение или прекращение дополнительных прав, предоставленных одному или нескольким участникам, при условии, что такие участники голосуют за принятие такого решения или дают свое письменное согласие;

43. возложение на одного или нескольких участников общества дополнительных обязанностей, при условии, что такие участники голосуют за принятие такого решения или дают свое письменное согласие;

44. принятие решения о реорганизации или ликвидации Общества;

45. назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

46. решение иных вопросов, отнесённых Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и(или) настоящим Уставом к компетенции общего собрания участников Общества, за исключением вопросов, прямо отнесённых уставом к компетенции генерального директора или Совета директоров.

Вы можете использовать приведённый перечень полномочий общего собрания участников компании при формировании устава своей компании, если, конечно, указанные полномочия соответствуют специфике вашего бизнеса и корпоративной структуре компании.

Формирование полномочий (компетенции) общего собрания участников компании — это очень тонкий и щепетильный вопрос, требующий детальной аналитической работы. На практике какие-то управленческие вопросы могут переноситься из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров, а какие-то вопросы могут оставаться без контроля указанных органов и реализовываться напрямую генеральным директором (директорами).

Так или иначе, в каждой конкретной компании чаще всего бывает своя специфика, обусловленная особенностями бизнеса и особенностями отношений участников компании (партнёров).

Совет директоров не является обязательным для ООО органом управления, однако в целях оптимизации управления может быть сформирован и в ООО.

Совет директоров — это коллегиальный (коллективный) орган управления компанией, который избирается её участниками в целях делегирования части полномочий общего собрания участников для более оперативного и качественного управления компанией.

Совет директоров призван снять некоторую нагрузку с общего собрания участников компании (чтобы, например, реже отвлекать владельцев компании от своих дел), усилить контроль над генеральным директором (директорами) и повысить качество управления компанией за счёт вовлечения в этот процесс профильных экспертов.

Для того, чтобы созвать (создать) в ООО совет директоров, этот орган должен быть предусмотрен уставом компании. Если в уставе соответствующих положений о совете директоров нет, то для его созыва в устав такие положения необходимо внести.

В компетенцию совета директоров может входить разный объём полномочий. Всё зависит от уровня доверия к совету директоров со стороны участников и уровня нагрузки, которую с себя хотят снять акционеры путём делегирования власти (полномочий) совету директоров.

Как я отмечал ранее, совет директоров в соответствии с уставом компании может не являться управленческим органом, а может являться органом совещательным (формирующим рекомендации для органов управления компании).

Если совет директоров является управленческим органом, то в его компетенцию может входить решение следующих вопросов:

Если в уставе происходит пересечение полномочий (компетенции) совета директоров и общего собрания участников, то по умолчанию такие полномочия реализуются общим собранием участников как органа, имеющего более высокий уровень власти.

При этом, в уставе может быть ПРЯМО предусмотрено, что при пересечении полномочий совета директоров и общего собрания, то такие полномочия реализуются советом директоров (за исключением полномочий, отнесённых Законом об ООО к исключительной компетенции общего собрания).

Законом не регламентируется точное количество членов (участников) совета директоров, однако на практике их количество составляет чаще всего от 3 до 12. Конечно, для более оперативного принятия решений советом директоров количество его участников имеет смысл делать нечётным.

Генеральный директор общества и его участники могут являться участниками (членами) совета директоров, при этом, генеральный директор не может являться председателем совета директоров.

Конкретные параметры совета директоров (количество членов, компетенция, порядок созыва/заседаний, порядок принятия решений и так далее) определяются индивидуально уставом компании, решением общего собрания участников общества о созыве совета директоров, [опционально] положением о совете директоров компании.

В целом, порядок созыва и проведения заседаний совета директоров компании строится на тех же принципах, что и порядок созыва и проведения общего собрания участников компании.

Так, чаще всего для кворума достаточно участия более половины членов совета директоров, а для принятия решений советом директоров может быть достаточно более половины [голосов] от общего количества членов совета директоров или (в принципе, это может быть предусмотрено уставом) более половины [голосов] участвующих в заседании членов совета директоров.

Заседания совета директоров компании могут проводиться как очно (физическое присутствие/участие членов совета директоров на заседании), так и заочно/дистанционно (удалённое участие членов совета директоров на заседании).

Полномочиями созыва заседания совета директоров компании могут обладать в соответствии с уставом компании любой участник (акционер) компании, генеральный директор, член совета директоров, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудиторская организация (индивидуальный аудитор) общества.

Совет директоров почти свободен от законодательного регулирования, поэтому уставом компании можно создать очень гибкую систему деятельности этого органа.

Это является главным преимуществом совета директоров по сравнению с общим собранием участников компании.

Также совет директоров позволяет путём довольно небольших усилий и средств создать в компании квалифицированный/компетентный/интеллектуальный коллегиальный орган управления. Аккумулирование компетенций различных специалистов/экспертов из различных сфер может дать компании необходимый синергетический эффект и вывести компанию на новые высоты в бизнесе.

Оперативность созыва и принятия решений, привлечение на парт-тайм ценных экспертов для принятия бизнес-решений, использование конструктивных дискуссий (мозговых штурмов), более гибкий контроль над действиями генерального директора и его команды — безусловные преимущества совета директоров.

Как я отмечал ранее и как это указано в статье 65.3 Гражданского кодекса РФ, в компании может быть:

Участие в управлении компанией нескольких лиц в рамках одного органа (генерального директора) или нескольких генеральных директоров может в значительной степени оптимизировать управление компанией, а также обеспечить интересы тех или иных владельцев и инвесторов в компании.

Работа по формированию компетенции (полномочий) генерального директора (генеральных директоров) также является очень тонкой и аналитической — необходимо учитывать как интересы всей компании, так и интересы конкретных лиц (владельцев бизнеса, инвесторов), заинтересованных в создании того или иного управленческого (корпоративного) ландшафта в компании.

На практике использование нескольких лиц в рамках одного органа (генерального директора) или нескольких генеральных директоров встречается пока нечасто, однако данная опция, прямо предусмотренная законодательством, является очень перспективной и гибкой.

Что касается общей компетенции генерального директора, то в неё входит всё, что уставом компании и законодательством прямо не отнесено к компетенции общего собрания участников компании и совета директоров.

При наличии вопросов по теме статьи или запроса на проектирование, создание и оптимизацию корпоративной (управленческой) структуры компании, можете обращаться по следующим контактным данным:

С уважением, Евгений Рябов, юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380