Условия венчурных сделок: ROFR. Pre-emption rights

Новый день – новый пост об основных инструментах в венчурных и M&A сделках, о которых фаундерам точно нужно знать.

Следующие инструменты, о которых мы хотим рассказать – это right of first refusal и pre-emption right. Что же они из себя представляют и для чего нужны? Давайте разбираться.

Инструмент направлен на защиту интересов участников, а именно предотвращает вход в бизнес нежелательных третьих лиц.

Pre-emption right представляет из себя преимущественное право текущих акционеров на дополнительное инвестирование в капитал стартапа, то есть подписку на акции дополнительного выпуска. Необходим для возможности сохранения или увеличения своей доли акционерами при новых раундах инвестирования.

Как правило, в самом начале переговоров ROFR и pre-emption right инвестор распространяет на себя. Финансируя бизнес, инвестор, в том числе, заинтересован в сохранении стабильной команды, которая стояла у истоков разработки проекта. Логично, что инвестору не захочется увидеть в команде нового, совсем неизвестного участника.

В то же время, если вы, как фаундеры, также заинтересованы в сохранении стабильного состава акционеров, вы можете предлагать инвестору предоставить преимущественные права и вам. Как правило, инвесторы соглашаются на них.

Важно помнить, что преимущественные права могут быть установлены законодательством юрисдикции, в которой вы структурируете сделку. Если ваши с инвестором договоренности отличаются от положений законодательства, их обязательно необходимо детально прописать в акционерном соглашении (shareholders’ agreement) и в уставе компании, чтобы они сработали на практике.

Последовательность реализации преимущественных прав также будет зависеть от договоренностей сторон и места структурирования сделки.

Наиболее частно встречающийся в нашей практике вариант очередности выглядит следующим образом. Акционер, намеревающейся продать свои акции (их часть) в стартапе, предлагает их:

* Отметим еще раз, что преимущественное право может быть предусмотрено и для фаундеров в случае продажи своих акций инвестором.

Что касается особенностей реализации права в зависимости от юрисдикции, то приведем следующий пример. В штате Делавэр (США) right of first refusal базово предоставляется самой компании: т.е. акционер, намеревающийся продать акции, в первую очередь предлагает их стартапу. Если вы хотите установить иной порядок, то в документах по сделке необходимо фиксировать, что компания отказывается от принадлежащего ей right of first refusal. Поэтому очень важно быть внимательными при драфтинге обязывающих документов, фиксируя в них все особенности.

Акционер, намеревающийся продать свои акции (либо компания в случае доп.выпуска), должен направить уведомление о продаже акционерам первой очереди. В уведомлении должны содержаться сведения о количестве продаваемых акций, их цене, потенциальном покупателе и иные.

У акционеров первой очереди есть, как правило, 15-20 дней на рассмотрение поступившего предложения (сторонами может быть установлен и иной срок в документах по сделке). Если акционеры направили отказ от реализации преимущественного права либо не ответили в установленный срок, то акции предлагаются следующей очереди. Содержание уведомления и срок его рассмотрения аналогичны.

В случае, если никто не выразил желания приобрести/подписаться на акции доп. выпуска, акции могут быть отчуждены третьему лицу.

Таким образом, как right of first refusal, так и pre-emption right предоставляют сторонам сделки преимущественные права на приобретение акций в стартапе. Данные инструменты могут работать как для инвестора, так и для фаундеров, главное – договориться.

Авторы

Анастасия Акулич, старший юрист REVERA law group

Александра Ковалева, юрист REVERA law group