Что общего у опционных соглашений и твоим школьным аттестатом?
Опцион – это когда тебе пообещали дать денег на автокурсы, если закончишь школу без троек. Единственное отличие в том, что такое обещание нельзя заставить исполнить через суд.
Привет, меня зовут Шойнжуров Леонид и я пишу о корпоративном праве.
Примеры, которые будут приведены ниже, построены вокруг долей или акций в бизнесе. В статье не будет обсуждения моделей опционных соглашений, предметом которых выступают пароходы, вертолеты и прочее.
Что такое опционное соглашение
Опцион - соглашение, предоставляющее право потребовать заключить договор при наступлении заранее определенных условий, либо по прошествии или в течение определенного промежутка времени.
Российское законодательство предусматривает две формы таких соглашений: ст. 429.2 ГК РФ "Опцион на заключение договора" и ст. 429.3 "Опционный договор".
На практике востребованы обе. Выбор конкретной формы зависит от ситуации.
Что бы не путаться, предлагаю ограничиться широкими терминами: опционное соглашение и опцион.
Для чего нужны такие соглашения
Опционное соглашение полезно, если:
А) необходимо усилить корпоративный договор между основателями или между основателями и инвесторами (подробнее в статье про корпоративный договор);
Б) необходимо предусмотреть и закрепить сценарии будущего входа в бизнес или выхода из него;
В) необходимо подстраховаться при покупке или продаже бизнеса и увязать триггер опциона с заверениями (подробнее в статье про заверения);
Г) для мотивации сотрудников и т.д.
Три вида опционных конструкций:
- Опцион кол (call option) - право требовать покупки долей или акций партнера;
- Опцион пут (put option) - право требовать продажи своих долей или акций;
- Put and call option - перекрестный опцион, сочетающий в себе оба вида.
Условия реализации опциона
Запуск действия соглашения может быть связан с любым обстоятельством.
Триггер может зависеть от сторон сделки, например, нарушение условий корпоративного договора или нарушение порядка финансирования стартапа, а может и не зависеть от непосредственных участников соглашения, например, открытие Макдоналдса в Северной Корее в течении ближайших десяти лет.
При этом важно определять срок действия опционов, чтобы исключить состояние вечной неопределенности.
Также следует помнить о том, что свобода выбора условия ограничена средствами доказывания, т.е., договариваясь об условии, заранее подумайте, как доказывать его наступление перед нотариусом или регистратором. Например, если речь идет о сохранении личности CEO в проекте, то условие включения опциона лучше связать с изменениями в ЕГРЮЛ, а не с порядком голосования на собрании.
Примеры использования
С теорией закончили. Теперь посмотрим на конструкции, которые возможно собирать с помощью опционных соглашений:
Штрафной опцион
Ситуация: Основатель бизнеса и инвестор договорились о систематическом финансировании стартапа.
Зона риска: Основателю компании нужны гарантии, что инвестор не откажется от своих обязательств, а если такое произойдет, то стартап не станет заложником непорядочного инвестора, который денег не дает, а жизнь своим присутствием продолжает портить.
Вариант решения: Инвестор и основатель заключают опционное соглашение, согласно которому нарушение обязанностей по финансированию выступает основанием для запуска call option основателя и последующего выкупа доли инвестора по цене в 50% или 100% от объема инвестиций.
Как показал опыт, такие соглашения выступают психологическим стоп-фактором и предостерегают от намеренного нарушения договоренностей.
50 vs 50
Ситуация: в компании два основателя, которым принадлежит по 50% в уставном капитале и в течение пяти лет с момента основания в компании царят мир и согласие
Зона риска: По итогам года образовалась первая прибыль. Один из партнеров предлагает деньги распределить, а другой настаивает на реинвестировании. Возникает тупиковая ситуация, т.к. принятие решения блокируется.
Вариант решения: Привлечь независимого арбитра, который, реализуя опцион, на одно собрание становится миноритарным участником, распределение голосов которого позволит разрешить конфликт.
После преодоления тупиковой ситуации арбитр либо остается независимым участником в обществе, либо добровольно возвращает доли участникам или же последние уже реализуют собственные опционы и все возвращается на свои места.
Ситуация: Инвестор выкупил 10% доли в уставном капитале за 10 млн. руб. 90 % осталось у основателей.
Зона риска: Бизнес развивается и к основателям приходит фонд, который заинтересован в покупке контрольного пакета. Очевидно, что ценность долей в 10% и 90% разная. Инвестор заинтересован в продаже минорной доли по рыночной цене.
Вариант решения: Инвестор и основатели заключают опционное соглашение, по условиям которого обладатель мажоритарной доли, прежде чем продать свою, обязан выкупить долю миноритария.
Ситуация: пример похож на предыдущий, только в этом случае не инвестор-минор имеет право "заставить" выкупить свою долю, а основатели при появлении выгодного предложения вправе выкупить долю инвестора и консолидировать бизнес перед сделкой.
Польза такого опциона: Лишить миноритария возможности блокировать сделку.
Заключение
Право - не рельсы, а «песочница», в которой собрано огромное число инструментов для строительства больших замков.
Спасибо!
Контакты для связи:
s.leonid@shnlaw.ru
Другие материалы на vc.ru: