Как не отвечать по долгам организации: обязательный минимум перед банкротством компании
Страшный сон предпринимателя: его организация теперь банкрот, а все её долги взыскали лично с него.
А перед этим были долгие месяцы судебного разбирательства, арест личных счетов и имущества. Теперь, после присуждения долгов (миллионов или миллиардов рублей), их нельзя смыть личным банкротством. В публичном реестре будет висит «черная метка», подтверждающая вечный долг. А после смерти предпринимателя долги перешли его наследникам.
Это всё можно назвать одной фразой — «субсидиарная ответственность» или «субсидиарка». В переводе с птичьего юридического языка это обязанность оплатить долги организации своим личным имуществом.
Прошло время, когда можно было открыть ОООшку за 10 тыс. рублей, набрать долгов, перевести ценные активы компании на новую ОООшку и дальше по кругу.
Для предпринимателей, которые попросили «побыть» директором своего знакомого или родственника, а сами управляли организацией из тени, тоже плохие новости — скрыться не удастся: про вас все всё узнают и также повесят долги организации.
В половине дел о банкротстве организаций рассматривается спор о субсидиарной ответственности. И такое требование в 50% случаев удовлетворяется.
При банкротстве организации денег от людей, которые рулили организацией, захотят арбитражный управляющий (руководитель компании, которого утверждает суд на время банкротства) и кредиторы, среди которых может быть и непримиримая налоговая служба.
Как избежать субсидиарной ответственности или минимизировать её последствия? Как защитить своё личное имущество и имущество своих родственников?
Набор рекомендаций "Защита от субсидиарной ответственности" будет состоять из трёх частей:
1) Что делать, когда еще нет дела о банкротстве организации?
2) Что делать, когда уже есть дело о банкротстве организации?
3) Что делать, когда в отношении вас рассматривается спор о привлечении к субсидиарной ответственности?
Часть I. Что делать, когда еще нет дела о банкротстве организации?
Если у компании есть долги, которые она не может выплатить в течение трёх месяцев, то у кредиторов появляются основания для обращения в суд с заявлением о признании компании банкротом.
В такой ситуации нужно либо оплатить долг, либо быть готовым ответить на вопрос, почему долг не оплачивался.
Причины неоплаты долга могут быть:
- внешние, то есть независящие от лиц, которые управляют компанией (например, рост курса валюты, финансовый кризис, не оплата долгов контрагентами, стихийное бедствие и т. п.);
- внутренние, то есть зависящие от лиц, которые управляют компанией (например, неправомерный вывод активов организации, ошибки при выборе бизнес-модели, некомпетентность руководителя и т. п.).
Если суд, который рассматривает дело о банкротстве, признает, что банкротство наступило из-за неправомерных действий лиц, которые управляли организацией, то эти лица будут нести субсидиарную ответственность.
Эта часть чек-листа ориентирована, прежде всего, на лиц, которые непосредственно управляют организацией — директоров, участников (учредителей), акционеров (независимо от того, тайный или явный контроль над компанией они имеют).
Будет дело о банкротстве организации или нет — не всегда зависит от вас. Но перед банкротством у вас есть возможность «подстелить соломинку», чтобы не отвечать по долгам фирмы. Суд ещё не рассматривает дело о банкротстве, кредиторы и арбитражный управляющий ещё не добрались до подробных сведений о компании (в том числе, до банковских выписок). Все карты в ваших руках!
Чем эффективнее и правильнее будут ваши действия на этом этапе, тем проще будет в судебном процессе по спору о взыскании с вас долгов организации (а может быть и не будет претензий вовсе).
Прежде всего, нужно закрыть основные риски — то на что будет пристальное внимание суда, когда будет рассматриваться дело о банкротстве:
1. Объективно оцените перспективы организации
Почему компания не может оплатить долг? Случился кассовый разрыв или организация находится в глубоком кризисе?
Вы должны знать, сколько действительно стоят активы организации и сколько у неё долгов. Информация из бухбаланса не всегда отражает реально картину. Подкрепите свои знания отчетами оценщика и аудиторскими заключениями.
Вам нужно четко понимать — можно ли в принципе продолжать деятельность компании или в этом уже нет смысла (единственный клиент расторгнул контракт, никто не нуждается в ваших товарах/услугах, между бизнес-партнерами есть конфликт и другие факторы).
Оцените судебную нагрузку организации — это поможет понять от кого и как скоро стоит ждать заявление о банкротстве компании и каким вопросам нужно уделить пристальное внимание.
2. Имейте антикризисный план и придерживайтесь его
Если анализ из предыдущего пункта показал, что долги уже превышают реальную стоимость активов или скоро такой момент наступит, то вам нужен антикризисный план.
План должен включать в себя мероприятия по двум направлениям:
- увеличение ликвидных активов (то есть денег или иного имущества, за счет которого можно в короткий срок расплатиться по обязательствам);
- уменьшение обязательств или увеличение срока их исполнения;
Примеры конкретных мер:
- взыскание дебиторской задолженности;
- продажа имущества, которое не используется в хозяйственной деятельности компании;
- заключение новых контрактов, за счет которых организация получит прибыль;
- активные возражения на предъявляемые требования кредиторов, в том числе налоговые претензии;
- заключение мировых соглашений с кредиторами;
- обращение в правоохранительные органы в случае пропажи имущества компании.
План должен учитывать специфику деятельности организации: что хорошо для строительной компании, может быть неэффективно для сельхозпроизводителя.
Ключевой момент — план должен реально предлагать выход из кризиса. То есть, если намеченные мероприятия предполагают получение 1 млн. рублей через месяц, а долгов у организации на 50 млн. рублей уже сейчас — то такой план, очевидно, не спасет организацию.
Всё, что доказывает наличие у вас антикризисного плана должно быть надежно сохранено в «черной папочке»! (О ней в 4 пункте рекомендаций.)
3. Платите налоги и зарплату работникам
Самое сложное для защиты основание субсидиарки — это ситуация, когда компанию привлекли к налоговой ответственности и эта задолженность самая большая среди непогашенных долгов. В такой ситуации суд, наверняка, встанет на сторону налогового органа и привлечет лиц, которые управляли компанией, к субсидиарной ответственности.
Не выплата зарплаты работникам несет в себе риски не только гражданско-правового, но и уголовного характера.
4. Сохраняйте и восстанавливайте документы организации
Одна из обязанностей руководителя в случае банкротства подконтрольной ему организации — передать документы арбитражному управляющему (руководителю компании, которого утверждает суд на время банкротства).
Если выяснится, что вы не передали арбитражному управляющему документы, передали не всё или исказили информацию в документах, то вас привлекут к субсидиарной ответственности.
«А может тогда лучше сжечь или «затопить» документы организации, чтобы никто ни о чем не узнал?».
Нет, не проще. Последствия такие же — субсидиарка.
Если с документами что-то случилось, приложите все усилия, чтобы их восстановить: запросите копии у контрагентов, госорганов, бывших руководителей и собственников бизнеса, найдите копии и т. п.
Сделайте копии ключевых документов по организации, сохраните их на съемном жестком диске и/или в некой «черной папочке». Держите эту «черную папочку» в надежном месте (закопайте её на даче, держите дома и т. п.). Она поможет вам в спорах об истребовании документов и привлечении к субсидиарке.
5. Не совершайте вредные сделки
Если ваша компания уже должна кредиторам, то очень плохими идеями будут:
- перевести имущество компании на новую организацию или на себя лично;
- начислять необоснованные премии себе и другим лицам;
- продать активы организации за бесценок;
- переписать активы организации на родственников/знакомых;
- оплатить долги «своим» кредиторам и не оплатить другим;
- совершать сделки с фирмами-однодневками.
Эти сделки будут оспорены в банкротстве, покажут вашу недобросовестность и заложат хорошую основу для субсидиарки.
Задача — не прятать имущество компании и не иметь дел с компаниями, у которых сомнительная репутация.
6. Аккуратнее с займами
Перед тем как дать организации в займы свои личные деньги — оцените риски. В случае банкротства компании ваши требования к ней не смогут конкурировать на равных с остальными кредиторами. Очередность погашения долгов перед вами будет понижена (читай — никогда ничего не получите).
7. Если план по спасению провалился — подайте заявление о банкротстве
Подача заявления о признании организации банкротом — это обязанность руководителя и ключевых собственников этой организации.
Эта обязанность наступает, если долгов больше, чем активов и нет антикризисного плана, который позволял бы предотвратить банкротство (см. пункт 2 рекомендаций).
Если не исполните эту обязанность — будете отвечать по всем долгам организации, которые возникнут после окончания срока на добровольную подачу заявления о банкротстве.
8. Не ищите номинала
«А что если попросить за вознаграждение «побыть директором» организации своего хорошего знакомого и стороннего человека?».
Плохая идея.
Сведения о вас как о бывшем руководителе/собственнике будут у арбитражного управляющего и кредиторов.
Плюс те же кредиторы могут подтвердить, что все решения принимали лично вы. Не забывайте, что в интернете тоже можно найти много информации, которой будут «размахивать» ваши оппоненты в суде, доказывая, что реальный руководитель — это вы.
Если вы поставите номинального руководителя перед банкротством организации — это лишний раз кинет тень на вас и оценку вашей добросовестности. В конечном итоге, если выяснится, что вы были идейным вдохновителем действий, которые привели к банкротству, это будет основанием для субсидиарки.
Если номинал — это вы, то фиксируйте поручения, которые вам дает реальный руководитель (переписка в мессенджерах, письменные поручения и т.п.). Это поможет освободить вас от ответственности или снизить её размер.
9. Не бросайте организацию
«Много рисков, много действий. А что есть просто не сдавать никакую отчетность организации и не вести никакую деятельность? Организацию признают же недействующей и никакого банкротства не будет?»
Действительно, есть много схем, как бросить организацию:
- не сдавать отчетность и не вести операции по счетам в банке;
- не вести деятельность по адресу регистрации;
- продать организацию с долгами;
- объединить компанию с другой организацией и никем там не быть;
- провести фиктивное банкротство.
Однако ни одна из них не избавляет от обсуждаемой проблемы.
Спор о привлечении к субсидиарной ответственности может быть рассмотрен и без банкротства организации — в случае, когда компания исключена из реестра юридических лиц как недействующая.
Если решите бросить или продать организацию с долгами:
- вы продолжите оставаться ответственным за те периоды, когда вы управляли компанией;
- эти действия изначально будут восприниматься судом как недобросовестное поведение и увеличат шансы отвечать по долгам компании;
- будут основания для наложения запрета быть руководителем и учредителем (дисквалификация);
- у вас возникнут проблемы при создании новых организаций.
Фиктивное и преднамеренное банкротство несут также риски привлечения к уголовной ответственности.
Зачем на этом этапе нужен юрист?
«Действительно, зачем мне юрист? Обороты своей компании я сделал без юриста. Без него и клиентов находил. И теперь без юриста «по-джентельменски» со всеми договорюсь!»
Может быть такое мнение. Однако, хороший юрист экономит время, деньги, силы и нервы.
Банкротство компании и спор о субсидиарной ответственности контролирующих организацию лиц — это публичные процессы. Всё в конце концов решится в суде.
Можно пытаться разобраться и сделать всё самому. Можно довериться юристу, который раньше не занимался банкротством организаций. Но очень часто это только ухудшает ситуацию. К сожалению, ошибки юриста (или ошибки, которые были допущены из-за того, что не было нужного юриста) зачастую уже нельзя исправить.
Юрист, который специализируется на ведении банкротных дел, может посмотреть на организацию перед банкротством глазами арбитражного управляющего и кредиторов. Это позволяет увидеть слабые места, оценить риски и дать рекомендации по минимизации этих рисков.
Перечень конкретных возможных действий юриста:
- Помощь в проведении анализа финансового состояния организации (совместно со специалистом в сфере экономики и финансов)
Это отправная точка для понимания, в каком состоянии находится организация и что с ней делать: банкротить или спасать.
Точно такой же анализ будет делать арбитражный управляющий в деле о банкротстве. Только тогда уже что-то сделать (подложить соломинку) будет поздно.
.
- Помощь в составлении антикризисного плана
Если вы в суде докажите, что у вас «была тактика и вы ее придерживались» — это поможет отбиться от требования о привлечении к субсидиарной ответственности, покажет добросовестность и разумность ваших действий в период кризиса организации.
.
- Помощь в работе с дебиторской задолженностью и проблемными активами
Юрист поможет оценить перспективы возврата долгов и выработать стратегию споров, а также обеспечит наилучшее представление интересов в судебном разбирательстве.
.
- Помощь в правильной фиксации доказательств
Мало иметь документы, подтверждающие ваши доводы. Нужно знать, как их правильно оформить и на что будет обращать внимание суд при рассмотрении конкретных споров в деле о банкротстве.
Итак, чтобы «подстелить себе соломинку» перед банкротством организации нужно:
1) Оценить перспективы деятельности организации;
2) Разработать и реализовать антикризисный план;
3) Сохранить и/или восстановить документацию организации;
4) Платить налоги и зарплату работникам;
5) Не совершать вредных сделок;
6) Оценить риски выдачи должнику займов;
7) Не пытаться бросить организацию и/или найти «номинала»;
8) Подать заявление о банкротстве (если долгов больше чем активов и нет эффективного плана по спасению организации);
9) Найти специалиста в сфере банкротства организаций.
Обращаю внимание, что каждая ситуация индивидуальна. Перед применением конкретной рекомендации лучше посоветоваться со специалистом.
Чтобы не пропустить выход нового чек-листа, подписывайтесь на telegram-канал «СУБСИДИАТОР | Об ответственности при банкротстве организации».
На канале публикуются полезные материалы для руководителей и собственников бизнеса, их родственников, работников банкротных организаций, а также юристов на тему субсидиарной ответственности и убытков при банкротстве.